Вопрос: Может ли общее собрание акционеров ЗАО принять решение о преобразовании в ООО до того, как выпуск акций ЗАО будет зарегистрирован?
Ответ: Общее собрание акционеров не вправе принять такое решение.
Обоснование: В соответствии с абз. 7 п. 1 ст. 19 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 39-ФЗ) эмиссионные ценные бумаги, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, не подлежат размещению.
Из анализа положений гл. IV Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" следует, что к числу способов размещения акций относятся:
- конвертация;
- распределение среди акционеров общества;
- обмен акций;
- приобретение (реализация) акций.
Запрещается обращение эмиссионных ценных бумаг до полной их оплаты и государственной регистрации отчета об итогах их выпуска (п. 1 ст. 27.6 Закона N 39-ФЗ).
Кроме того, запрещается совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до регистрации отчета об итогах их выпуска, за исключением случаев, установленных федеральными законами (п. 2 ст. 5 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг").
Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения (ст. 168 ГК РФ).
В рассматриваемом случае в результате реорганизации путем преобразования ЗАО произошел обмен незарегистрированных акций на доли в уставном капитале ООО. Этот обмен, с учетом вышесказанного, является ничтожной сделкой.
В связи с ничтожностью сделки решение о преобразовании ЗАО в ООО незаконно.
Данный вывод подтверждается судебной практикой (Определение ВАС РФ от 03.12.2008 N 15601/08 по делу N А51-12303/07-34-489).
