Единственный участник в качестве управляющей компании

[koshkolov]

Господа,

Может кто сталкивался на практике со след.ситуацией:

А) В ООО - единственный участник иностранная компания "A";
Б) Планируется смена генерального директора на управляющую компанию "A", которая является одновременно единственным участником данного ООО.

Возникает два вопроса:
1) какая практика по возможности передачи функций иностранной управляющей компании? Знаю, что раньше (2007-2010) налоговики выдавали отказы, хотя правовых оснований не было.
2) Заключается ли в таком случае договор с управляющей компанией, т.к. по факту договор будет заключаться между одним и тем же лицом. У меня две мысли по данному вопросу:
а) Согласно ст.42 ФЗ об ООО, договор должен быть. Факт;
б) Но есть ряд статей, к примеру ст.413 ГК РФ (Прекращение обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице) (понимаю, что не очень удачный пример), которые меня смущают, т.к. договор заключается одним и тем же лицом, хотя они и выступают как разные субъекты - от имени общества и как УК. Тут же налоговый вопрос, т.к. с прибыли по договору с УК надо будет платить. Достаточно странно перекидывать деньги из кармана в карман и платить налога.

Мысли и какое-нибудь документальное подтверждения приветствуются.

Благодарю.

 

[ЖеняЖеня]

koshkolov, на практике сталкивалась с чем то подобным, но единственное Был управляющий ИП и у него же доля 100 была в ДУ, это считается?

 

[koshkolov]

koshkolov, на практике сталкивалась с чем то подобным, но единственное Был управляющий ИП и у него же доля 100 была в ДУ, это считается?

Отчасти да в рамках моего второго вопроса. Вы заключали в таком случае договор на управленческие услуги, подписывался одним и тем же лицом?

 

[ЖеняЖеня]

По аналогии, это когда ед. Участник физ. лицо Яв-ся ГД. У вас ед. Участник - юл, и он же осуществляет функции УК. Думаю для этого в первую очередь необходимо этой инкомпании стать на учет вРф, чтобы осуществлять данную деятельность

 

[ЖеняЖеня]

Отчасти да в рамках моего второго вопроса. Вы заключали в таком случае договор на управленческие услуги, подписывался одним и тем же лицом?

Нет, у нас по другому было, договор подписывал участник, а затем уже доля была передана в ДУ.

 

[RedReg]

какая практика по возможности передачи функций иностранной управляющей компании?

Сложно, но можно. Так же как и раньше.

2) Заключается ли в таком случае договор с управляющей компанией, т.к. по факту договор будет заключаться между одним и тем же лицом

Между двумя юридическими лицами, в лице одного и того же конкретного подписанта (физического лица). Если с одной из сторон не будет назначено лицо по доверенности.

Но есть ряд статей

Не имеющих к вам никакого отношения.

Интересные моменты по иностранцу в управлении:
1. - Представительство:

Вопрос: Российское акционерное общество передало полномочия единоличного исполнительного органа управляющей иностранной компании. Может ли деятельность иностранной управляющей компании привести к образованию ее постоянного представительства для целей налогообложения в РФ?

Ответ:

УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ
ПО Г. МОСКВЕ

ПИСЬМО
от 23 октября 2006 г. N 09-14/092897

В соответствии со статьей 69 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны Совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.
По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению Совета директоров (наблюдательного совета) общества.
К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или Совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Исполнительный орган акционерного общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и Совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Положениями главы 25 НК РФ, устанавливающей порядок налогообложения прибыли в РФ, определено понятие постоянного представительства иностранной организации в РФ. При этом указанное понятие, содержащееся в статье 306 главы 25 НК РФ, имеет не организационно-правовое значение, а значение, квалифицирующее деятельность иностранной организации, с которым связывается возникновение обязанности иностранной организации уплачивать налог на прибыль в РФ.
В соответствии со статьей 306 НК РФ под постоянным представительством иностранной организации для целей главы 25 НК РФ понимается любое обособленное подразделение или иное место деятельности иностранной организации, через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории РФ, связанную с пользованием недрами и (или) использованием других природных ресурсов, проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, установке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации оборудования, продажей товаров с расположенных на территории РФ и принадлежащих этой организации или арендуемых ею складов, осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности, если такая деятельность не является подготовительной или вспомогательной в пользу самой же иностранной организации.
Постоянным представительством иностранной организации признается, в частности, филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство или любое иное место регулярного осуществления предпринимательской деятельности на территории РФ.
Согласно статье 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Таким образом, законодательство РФ о налогах и сборах устанавливает следующие признаки постоянного представительства, при наличии совокупности которых деятельность иностранной организации в РФ приводит к его созданию:
- наличие обособленного подразделения или любого иного места деятельности иностранной организации в РФ;
- осуществление иностранной организацией предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации;
- осуществление данной деятельности на регулярной основе.
Постоянным представительством иностранной организации признается также деятельность иных лиц, удовлетворяющая установленным главой 25 НК РФ признакам.
Следовательно, если иностранная организация регулярно не осуществляет на территории РФ (самостоятельно или через третьих лиц) предпринимательскую деятельность, то ее деятельность на территории РФ не приводит к образованию постоянного представительства для целей налогообложения в РФ.

Руководитель Управления
советник государственной
гражданской службы 1-го класса
Н.В. Синикова

2. Подтверждение фактического оказания услуг.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 20 марта 2014 г. по делу N А21-3697/2013
установил:

Закрытое акционерное общество "Телесет Лтд", место нахождения: 236000, Калининград, ул. Кутузова, д. 30, ОГРН 1123926011076 (далее - Общество), обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по городу Калининграду, место нахождения: 236006, Калининград, Дачная ул., д. 6, ОГРН 1043905000017 (далее - Инспекция), от 21.11.2012 N 237 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части уменьшения убытков по налогу на прибыль, доначисления налога на добавленную стоимость (далее - НДС) и пеней по эпизодам, связанным с непринятием расходов по выплаченному Обществом дилерскому вознаграждению, по оплаченным Обществом услугам управляющей компании и несению расходов на рекламу, а также в части уменьшения убытков при исчислении налога на прибыль в связи с исключением из состава внереализационных расходов процентов по долговым обязательствам перед иностранными компаниями.
Из материалов дела следует, что по итогам проведенной налоговым органом проверки Обществу был доначислен НДС за 2009 - 2010 годы в сумме 1 255 936 руб. и уменьшен убыток по налогу на прибыль за указанный период в сумме 6 977 414 руб. в связи с исключением Инспекцией из состава расходов и налоговых вычетов стоимости услуг управляющей компании, поскольку налоговый орган пришел к выводу, что затраты документально не подтверждены, содержание актов выполненных работ не позволяет установить характер и объем оказанных Обществу услуг и их производственную направленность.
Судами установлено, что согласно договору от 15.10.2009 передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации функции управления Обществом были переданы компании "Теле2 Россия Интернешнл Селлулар Б.В." (далее - Управляющая организация, исполнитель, (Нидерланды).
Дополнительным соглашением N 1 к названному выше договору стороны установили, что управление Обществом и его филиалами осуществляется через представительства Управляющей организации, расположенные в Москве и Санкт-Петербурге.
Порядок расчета стоимости услуг, оказываемых в рамках названного договора, определен сторонами в приложении к договору от 15.10.2009, где установлено, что стоимость услуг определяется как общая сумма затрат исполнителя за определенный период, относящихся к данному виду услуг, умноженная на коэффициент распределения, плюс наценка 7,5%. Данные затраты планируются каждые полгода до 25-го июня и 25-го декабря. Коэффициент распределения - плановая доля заказчика от общего количества абонентов по группе компаний "Теле2" за данное полугодие. С заказчиком каждые полгода подписываются дополнительные соглашения о согласовании цены услуг на данное полугодие (дополнительные соглашения о согласовании цены услуг сторонами подписаны 01.10.2009, 01.01.2010 и 01.07.2010).
В актах выполненных работ (услуг) указана стоимость услуг Управляющей компании, согласованная сторонами в дополнительных соглашениях от 01.10.2009, от 01.01.2010 и от 01.07.2010.
Суды, оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные Обществом документы, пришли к выводу, что фактическое оказание Обществу услуг Управляющей компанией подтверждено имеющимися у Общества документами.
Суды установили, что Управляющая компания осуществляла управление процессом формирования бухгалтерской и налоговой отчетности Общества, для чего была разработана и утверждена "единая методология учета для целей составления российской и международной отчетности с использованием системы "iScala", обязательная для применения всеми компаниями группы "Теле2 Россия", утверждены графики закрытия периодов отчетности, порядок работы с задолженностью систем приема платежей.
Кроме того, из представленной в материалы дела переписки усматривается, что сотрудники Управляющей компании давали указания о порядке применения вышеуказанной методологии, доводили до сведения исполняющих бухгалтеров внесенные в методологию изменения. Также Управляющей компанией разработана и направлена инструкция по заполнению счетов-фактур для правильного ведения учета и составления отчетности.
Таким образом, суды обоснованно указали, что представленные доказательства подтверждают оказание Управляющей компанией комплекса услуг по управлению производственно-хозяйственной и финансовой деятельностью Общества, что свидетельствует об экономической обоснованности спорных расходов.

А) В ООО - единственный участник иностранная компания "A";
Б) Планируется смена генерального директора на управляющую компанию "A", которая является одновременно единственным участником данного ООО.

Проще сразу нарисовать себе на лбу мишень или написать "явку с повинной". По крайней мере мучатся будете меньше. От такого расклада так смердит налоговой схемой, что даже если он таким и не является, налоговая однозначно сделает стойку и вцепится в ситуацию как бультерьер.

 

[koshkolov]

ЖеняЖеня, действительно, у нас несколько иная ситуация.

RedReg, Спасибо.

1. Про письмо от 23 октября 2006 г. N 09-14/092897 - тоже его видел, слегка меня оно удивило.

2.

Проще сразу нарисовать себе на лбу мишень или написать "явку с повинной". По крайней мере мучатся будете меньше. От такого расклада так смердит налоговой схемой, что даже если он таким и не является, налоговая однозначно сделает стойку и вцепится в ситуацию как бультерьер.

Я, честно говоря, не вижу большей разницы между данной схемой и схемой, когда в обществе единственный участник - физ.лицо, он же ген.директор и в том числе когда данный физик является иностранцем. Данная структура распространена сплошь и рядом. Но согласен, что для налоговиков это достаточно неординарная ситуация, которая их может отпугнуть.

На самом деле в схему теперь добавляется еще один пункт В): хотят не сменить ген.директора, а добавить уже к существующему ген.директору управляющую компанию-иностранца в качестве второго директора, которая и будет являться в тоже время единственным участником этого общества (т.е. получается ситуация при которой в ООО единсственный участник инострананя компания А, ген.директор Б; к ген.директору Б добавляется Компания А в качестве второго директора как УК). Налоговая ничего не имеет против (по крайней мере устно), Суханов и Карапетов в своих статьях высказывались, что это возможно, учитывая последние правки.

Но вот меня во всей этой истории интересует - делал ли так кто уже, как налоговая смотрит на это на практике.

 

[J.D]

Здравствуйте! мне нужно чтоб единственным участником ООО стала Управляющая компания (российское ООО). Говорят что УК единственным участником может стать только в том случае, если в ней самой два учредителя, а не один. Нигде не могу найти про это. Может кто что слышал/знает? в 46й такие регистрации проходили?

 

[ЖеняЖеня]

J.D, Хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено настоящим Кодексом или другим законом.

ст. 66, "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014) {КонсультантПлюс}

 

[Nadschda]

Коллеги, а является ли обязательным наличие филиала/представительства иностранной компании, если она назначается управляющей организацией? Каков риск отказа в регистрации ООО при создании, если информация о филиале/представительстве и лице, действующем от имени УК на территории РФ, не будет заполнена в форме Р11001? Возможно, кто-либо сталкивался на практике? Заранее признательна за ответ.

 

[Andrew84]

Добрый день!
У нас единственный акционер АО -ООО. Хотим эту ООО сделать Управляющей компании. Нужно ли договор заключать?

 

[LegO NSK]

Добрый день!
У нас единственный акционер АО -ООО. Хотим эту ООО сделать Управляющей компании. Нужно ли договор заключать?

нужно всегда

П.С. В ООО сколько участников?

 

[Andrew84]

нужно всегда

П.С. В ООО сколько участников?

один -нерезидент.

 

[LegO NSK]

Хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено настоящим Кодексом или другим законом.

 

[Zakonodator]

Добрый день, коллеги!

Кто-то из вас не знает какова нынешная практика? Можно ли назначить иностранное юрлицо управляющей компании Российского ООО?:dont_know: