«У Т В Е Р Ж Д Е Н О»
Правлением МГНП
«24» июня 2009 г.,
Протокол № 8
В связи с принятием Федерального закона № 312-ФЗ от 30.12.2008 г. и вступлением в силу 01.07.2009 г. изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации, Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», при нотариальном удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью рекомендуется руководствоваться следующим:
1. П.п. 1, 2, 11 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не ограничен круг сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества. Установлена обязательная нотариальная форма таких сделок, а также договоров залога.
Названным законом конкретно определен лишь один из видов гражданско-правового договора по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале – договор купли-продажи, и оставлена возможность для участников гражданско-правового оборота совершить сделку по отчуждению иным образом.
В связи с этим, к нотариусу могут обратиться физические и юридические лица для нотариального удостоверения договоров и иных сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, как предусмотренных законом, так и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (ст. 8 ГК РФ).
Учитывая, что наиболее распространенным видом сделок по отчуждению имущества является договор купли-продажи, предлагаем примерный образец такого договора (Приложение № 1). Обращаем внимание, что в данном примере отражены условия , снижающие риски профессиональной ответственности нотариуса, которые рекомендуется включать в проекты договоров. Предполагаем, что , на практике как правило, проекты договоров будут составляться юридическими службами участников сделки.
Нотариусу следует помнить, что переход доли (её части) в уставном капитале общества самому обществу на основании ст.ст. 23, 26 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также переход доли (её части) в уставном капитале от общества к его участникам на основании ст. 24 названного закона происходит не в результате каких-либо сделок, а по основаниям и в порядке, установленном законом (п. 1 ст. 93 ГК РФ, ст.ст. 23, 24, 26 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Нотариального удостоверения отчуждения доли в данных случаях законодательством не предусмотрено. Исключением является переход доли (её части) в уставном капитале самому обществу в порядке реализации преимущественного права покупки, если это право предоставлено обществу уставом. В данном случае необходимо нотариальное удостоверения договора купли-продажи.
2. Если стороной сделки является юридическое лицо, нотариус выясняет, является сделка крупной для данного юридического лица, а также имеется ли заинтересованность в сделке в смысле правил, установленных ст.ст. 45, 46 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», главами Х, ХI ФЗ «Об акционерных обществах», ст.4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (последняя норма дает понятие аффилированного лица).
Для проверки соблюдения требований действующего законодательства по совершению крупной сделки, нотариусу должны быть представлены:
или справка общества за подписью единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера (а в случае отсутствия должности бухгалтера- за подписью единоличного исполнительного органа) о том, что сумма сделки не превышает 25 % стоимости имущества общества (если более высокий размер крупной сделки не предусмотрен уставом), определенной на основании данных бухгалтерской промежуточной отчетности за один месяц до удостоверения сделки,
или данные бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. В соответствии с п. 3 ст. 14 ФЗ «О бухгалтерском учете», п. 29 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (утв. Приказом Мин. Фин. РФ от 29.07.1998 г. № 34н) организация должна составлять бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал и год нарастающим итогом с начала отчетного года, если иное не установлено законодательством РФ. При этом исходя из п. 37 указанного Положения для составления бухгалтерской отчетности отсчетной датой считается последний календарный день отчетного периода. В связи с этим рекомендуем в данном случае истребовать бухгалтерскую отчетность за последний отчетный период – 1 месяц.
В случае если цена сделки составляет 25% и более стоимости имущества юридического лица, нотариусу должны быть представлены соответствующие документы об одобрении сделки, предусмотренные ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ФЗ «Об акционерных обществах», уставом юридического лица (решение общего собрания, решение совета директоров), если иное не предусмотрено уставом юридического лица.
Если стороной сделки является юридическое лицо, единственный участник (акционер) которого одновременно исполняет функцию единоличного исполнительного органа, проверять, является ли сделка крупной, не требуется.
Поскольку, при добросовестности действий участников (акционеров) обществ, членов их исполнительных органов, носителями информации о наличии заинтересованности в сделке являются, сами общества (п. 2 ст. 45 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 82 ФЗ «Об акционерных обществах»), рекомендуется истребовать от юридического лица - участника сделки, справку об отсутствии заинтересованности в сделке.
В противном случае, нотариусу должны быть представлены соответствующие документы об одобрении сделки, предусмотренные ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ФЗ «Об акционерных обществах», уставом юридического лица (решение общего собрания, решение совета директоров с указанием лиц, являющихся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цене, предмете сделки и иных существенных условиях).
Если стороной сделки является юридическое лицо, единственный участник (акционер) которого одновременно исполняет функцию единоличного исполнительного органа проверять, имеется ли заинтересованность в сделке, не требуется.
Если к нотариусу обратились для удостоверения сделки, в результате которой приобретается 100 % доля в уставном капитале общества, имеющего единственного участника, другим обществом, имеющим единственного участника, нотариусу следует отказать в удостоверении такой сделки, как противоречащей закону (абз. 3 п. 2 ст. 7 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
3. При удостоверении сделок по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества, принадлежащей Российской Федерации, следует помнить, что органом, уполномоченным Правительством Российской Федерации на продажу федерального имущества является Федеральное агентство по управлению государственным имуществом. Типовая форма договора купли-продажи федерального имущества посредством публичного предложения и назначение уполномоченных работников Федерального агентства по управлению государственным имуществом по продаже федерального имущества посредством публичного предложения утверждены приказом Росимущества № 270 от 12.09.2008 г.
По результатам конкурсов или аукционов, проводимых для реализации государственного имущества, заключаются договоры купли-продажи (Постановление Правительства РФ от 12.08.2002 № 584 в ред. от 29.12.2008г.; Постановление Правительства РФ от 12.08.2002 № 585 в ред. от 29.12.2008г.).
4. Если стороной сделки является физическое лицо, нотариусу необходимо истребовать нотариально удостоверенное согласие супруга на совершение сделки (ст. 35 СК РФ), за исключением сделки по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества, приобретенной участником общества на основании безвозмездных сделок, до регистрации брака или в порядке наследования, а также за исключением сделки по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале, которая принадлежит участнику общества в режиме раздельной собственности на основании брачного договора. В последнем случае нотариусу предъявляется брачный договор.
Если участник общества, отчуждающий принадлежащую ему долю (ее часть) в уставном капитале, оплачивал ее в период, в течение которого зарегистрированный брак у него отсутствовал, рекомендуем истребовать от такого участника общества соответствующее заявление. При отсутствии зарегистрированного брака у физического лица, приобретающего долю (ее часть) в уставном капитале общества по возмездной сделке, рекомендуем также истребовать заявление этого лица об отсутствии у него зарегистрированного брака. Истребование указанных заявлений понижает риск профессиональной ответственности нотариуса при недобросовестных действиях участников сделки и предъявлении их супругами иска о признании сделки недействительной в порядке ст. 35 СК РФ.
При удостоверении сделки направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, принадлежащей несовершеннолетнему лицу, нотариус предварительно истребует согласие на это органов опеки и попечительства (ст. 37 ГК РФ).
5. При определении объекта соответствующей сделки – доли, части доли в уставном капитале общества, необходимо помнить, что доля в уставном капитале участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена (п.4 ст. 93 ГК РФ, п. 3 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
В соответствии с п. 1 ст. 15 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами, либо иными, имеющими денежную оценку, правами.
Размер, порядок, сроки оплаты долей в уставном капитале общества определяются участниками в договоре об учреждении общества или в решении единственного учредителя общества (п.п. 2, 5 ст. 11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
В связи с этим нотариусу необходимо проверить факт оплаты участником общества доли (ее части) в уставном капитале. Документами, подтверждающими факт оплаты, могут быть: справка соответствующего общества за подписью руководителя и бухгалтера (при отсутствии бухгалтера - за подписью руководителя), справка банка, акт приема-передачи имущества или иные документы, предусмотренные договором об учреждении общества или решением единственного учредителя общества, а при отчуждении доли (ее части) в уставном капитале общества, учрежденного после 30.06.2009 года – выпиской из списка участников общества (п. 1 ст. 31№ ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Вопрос об оплате доли (ее части) в уставном капитале рассматривается нотариусом при удостоверении сделки по отчуждению, совершаемой участником, являющимся изначально учредителем общества.
При удостоверении последующих сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, нотариус исходит из легитимности и действительности представленных правоустанавливающих документов, предполагающих распоряжение бывшим участником уже оплаченной долей (ее частью) в уставном капитале.
6. Решая вопрос о возможности удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, нотариус должен убедиться:
- в отсутствии в уставе общества запрета на отчуждение доли третьим лицам (абз. 2 п. 2 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
- в наличии или отсутствии предусмотренного законом и (или) уставом требования получить согласие других участников общества при совершении сделки (абз. 1 п. 2, абз. 1 п. 10 ст.21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
-в наличии в уставе требования получить согласие общества на отчуждение доли в уставном капитале (абз. 2 п. 10 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
- соответствует ли цена покупки положениям п. 4 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и положениям устава (при удостоверении договора купли-продажи).
7. В случае удостоверения договора купли-продажи доли (ее части) уставного капитала общества третьим лицам, нотариусу необходимо проверить соблюдение преимущественного права покупки участников общества или самого общества. Преимущественное право покупки участников общества пропорционально размерам своих долей гарантировано законом (абз. 1 п. 4 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), а «преимущественное право покупки» самого общества может быть установлено уставом (абз. 2 п. 4 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Кроме того, уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки других участников непропорционально размерам своих долей.
Если уставом не предусмотрено иное, у участников общества в силу закона (п. 5 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») имеется также:
- преимущественное право покупки пропорционально размерам своих долей, доли (ее части) в уставном капитале, от покупки которой отказался другой участник;
- преимущественное право покупки пропорционально размерам своих долей, не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи.
Оферта о продаже доли (ее части) в уставном капитале считается полученной всеми участниками общества в момент получения ее обществом (п. 5 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Установленный законом срок существования преимущественного права покупки для участников общества - 30 дней с даты получения оферты обществом, однако, уставом может быть установлен более длительный срок.
Если уставом предусмотрено преимущественное право покупки самого общества, то в уставе также должен быть установлен срок осуществления этого права обществом. Следует иметь в виду, что право возникает у общества только при условии неиспользования другими участниками своего преимущественного права покупки (отказа от использования права или истечения срока существования права). В этом случае течение срока для использования преимущественного права покупки обществом начинается со дня получения обществом последнего соответствующего отказа или со дня прекращения преимущественного права покупки у других участников общества.
Порядок осуществления преимущественного права покупки другими участниками (в том числе непропорционально размерам их долей), цена покупки (по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной цене), возможность использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей ее части, предлагаемых для продажи, определяются уставом общества.
Преимущественное право покупки прекращается в день:
- представления в общество письменного заявления участника об отказе от использования преимущественного права покупки;
- истечения срока использования преимущественного права покупки.
В подтверждение соблюдения преимущественного права покупки нотариусу в порядке ст. 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в соответствующих случаях представляются следующие документы:
- экземпляр или копия обращения (оферты) участника в общество с отметкой общества о дате получения, или выданная обществом копия оферты участника общества (продавца), адресованная другим участникам и самому обществу с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления (форма № 21 Приказа МЮ РФ № 99 от 10.04.2002 г.);
- выданные обществом копии заявлений других участников об отказе от использования преимущественного права покупки с отметкой общества о дате их получения;
- заявление самого общества об отказе от использования преимущественного права покупки;
- справка (заявление, письмо) общества о том, что на определенную дату заявлений участников с отказом от использования преимущественного права покупки или об акцепте оферты в общество не поступало;
Указанные копии документов должны быть оформлены в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04.08.1983 г. № 9779-Х «О порядке выдачи и свидетельствования предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан».
При наличии преимущественного права покупки у общества, рекомендуем отразить в одном из условий договора купли-продажи, в качестве гарантии со стороны продавца, положение о неполучении им акцепта от общества.
При продаже доли (её части) в уставном капитале участником общества другому участнику этого общества соблюдение правил о преимущественном праве покупки не требуется.
При реализации установленного уставом преимущественного права покупки участниками или самим обществом не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли в уставном капитале общества оставшаяся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу.
8. Если уставом общества предусмотрена необходимость получения предварительного согласия его участников или самого общества на переход доли (ее части) в уставном капитале, нотариусу необходимо представить:
- экземпляр или копия обращения (оферты) участника в общество с отметкой общества о дате получения, или выданная обществом копия оферты участника общества (продавца), адресованная другим участникам и самому обществу с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления (форма № 21 Приказа МЮ РФ № 99 от 10.04.2002 г.);
- выданные обществом и надлежаще оформленные копии заявлений других участников общества о согласии на отчуждение доли (ее части) третьему лицу (документ должен быть оформлен в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04.08.1983 г. № 9779-Х «О порядке выдачи и свидетельствования предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан») и/или справка общества о том, что в установленный законом 30-дневный срок или в иной срок, установленный уставом общества, письменных заявлений участников об отказе от дачи согласия на отчуждение доли (ее части) в общество не поступало;
- письменное согласие самого общества на отчуждение доли (ее части) или заявление участника общества, отчуждающего долю (ее часть), о том, что в установленный законом 30-дневный срок или в иной срок, установленный уставом общества, письменное заявление общества об отказе в даче согласия таким участником не получено. Вместо истребования указанного заявления данный факт может быть отражен в одном из условий соответствующей сделки в качестве гарантии со стороны участника общества, отчуждающего долю (ее часть).
9. При удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, рекомендуется отразить в тексте сделки и разъяснить приобретателю о переходе к нему всех прав и обязанностей участника общества, возникших до совершения сделки за исключением дополнительных прав и обязанностей, возложенных на участника общества, отчуждающего долю (ее часть) – абз. 2 п. 2 ст. 8 и абз. 2 п. 2 ст. 9 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Кроме того, нотариусу следует выяснить у стороны, отчуждающей долю (ее часть) в уставном капитале общества, заключался ли учредителями (участниками) договор об осуществлении прав участников общества. Если такой договор заключался, нотариус разъясняет участнику о его обязанности предупредить сторону, приобретающую долю (ее часть), об отсутствии в договоре условий, нарушающих интересы третьих лиц при совершении данной сделки по отчуждению доли (ее части). Данную гарантию со стороны, отчуждающей долю (ее часть), рекомендуем включить в условие соответствующей сделки.
10. Перечень документов, на основании которых нотариус проверяет полномочия лица, отчуждающего долю (ее часть) в уставном капитале, приведен в п. 13 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также в п. 7 ст. 5 ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» № 312-ФЗ от 30.12.2008 года.
Указанные в п. 7 ст. 5 ФЗ № 312-ФЗ от 30.12.2008 г. документы могут приниматься нотариусами в качестве документов, подтверждающих полномочия лица, отчуждающего долю (ее часть), до 01.01.2010 года.
Вместе с тем, для проверки статуса самого общества (правоспособно или ликвидировано), нотариусу рекомендуется в порядке ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате с целью снижения профессионального риска истребовать выписку из ЕГРЮЛ. Это вызвано необходимостью получения от общества информации, предусмотренной п.п. 4, 8, 9 настоящих рекомендаций. Срок действия этого документа для этих целей действующим законодательством не установлен. Актуальность сведений подтверждается налоговыми органами на дату выдачи выписки из ЕГРЮЛ.
11. Учитывая, что нотариусу, удостоверяющему сделку по отчуждению или залогу доли (ее части) в уставном капитале общества в силу ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате, необходимо истребование от самого общества значительного объема сведений, предусмотренных п.п. 5, 6, 7 настоящих рекомендаций, обращаем внимание, что эти сведения могут быть представлены обществом в одном документе (справке, письме, заявлении и т.п.).
12. Если в результате сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, над обществом устанавливается контроль иностранного инвестора, такая сделка может быть удостоверена с учетом требований ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» - п. 3 ст. 1 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» установлены квалифицирующие признаки для хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение (ст.ст. 5, 6 названного закона) и для сделок, в результате которых устанавливается контроль над обществом (ст. 2 названного закона).
Для удостоверения сделки, подпадающей под вышеуказанные признаки, требуется предварительное согласование Федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на выполнение функций по контролю за иностранными инвестициями (ст. 4 названного закона). Таким органом является Федеральная антимонопольная служба (ФАС), которая выдает соответствующее согласование в письменной форме.
Следует иметь также в виду, что Указом Президента РФ от 04.08.2004 года № 109 утвержден перечень стратегических предприятий, который ежегодно корректируется.
Кроме того, предварительное согласие ФАС требуется при заключении сделок с долями обществ в случаях, предусмотренных ст.ст. 28, 29 ФЗ « О защите конкуренции».
Учитывая, что у нотариуса объективно отсутствует возможность проверки совокупности фактов, требующих предварительного согласия ФАС, рекомендуем включать в условия соответствующей сделки гарантию сторон об отсутствии необходимости получения согласования ФАС.
Однако, если из представленных документов нотариусу безусловно становится известным факт об осуществлении обществом вида деятельности, имеющего стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства (см. перечень видов деятельности в ст. 6 ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», а также вышеназванный Указ Президента РФ), а стороной, приобретающей долю (ее часть) этого общества является иностранный гражданин или иностранное юридическое лицо, для удостоверения сделки, подпадающей под признаки п.п. 1, 2, 3 п. 1 ст. 5 названного закона, необходимо предварительно истребовать письменное согласование ФАС.
13. В соответствии с п. 14 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», нотариус, удостоверивший сделку, направленную на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, обязан в течение трех дней со дня такого удостоверения передать в налоговый орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (в городе Москве – Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве) заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанное участником общества, отчуждающим долю (ее часть), с приложением соответствующей сделки.
С целью обеспечения исполнения данного требования законодательства нотариус совершает следующие нотариальные действия:
а) свидетельствует подлинность подписи соответствующего участника общества, отчуждающего долю (ее часть), на заявлении, форма которого утверждается компетентным органом исполнительной власти. Если участником является физическое лицо, совершается удостоверительная надпись по форме № 54 или 58, если участником является юридическое лицо – по форме № 56 (утв. Приказом МЮ РФ № 99 от 10.04.2002 г.).
Обращаем внимание, что, в соответствии со ст. 9 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», не могут быть заявителями представители по доверенности.
Данное нотариальное действие является обязательным в соответствии с указанной нормой закона;
б) передает заявление в соответствующий налоговый орган в порядке ст. 86 Основ законодательства РФ о нотариате.
Если соответствующий налоговый орган находится за пределами нотариального округа (город Москва), передача заявления возможна только по почте с обратным уведомлением (ст. 13 Основ законодательства РФ о нотариате).
В целях обеспечения соблюдения установленных законом сроков по передаче заявления в налоговый орган, рекомендуем совершать все три нотариальных действия в один день (удостоверение соответствующей сделки, свидетельствование подлинности подписи, передача заявления).
14. В соответствии с п. 15 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» нотариус, удостоверивший сделку, направленную на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки совершает нотариальное действие по передаче обществу копии заявления участника общества о внесении в ЕГРЮЛ изменений (п. 12 настоящих рекомендаций) с приложением соответствующей сделки.
Таким образом, ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрен новый вид нотариального действия - передача документов.
При совершении данного нотариального действия рекомендуем руководствоваться следующим:
п. 15 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» ограничивает компетенцию нотариусов по передаче документов обществу, определяя, что это нотариальное действие может быть совершено только нотариусом, удостоверившим соответствующую сделку.
В соответствии со ст. 47 Основ законодательства РФ о нотариате, нотариус не вправе совершать нотариальные действия от своего имени.
Таким образом, данное нотариальное действие может быть совершено только от имени заинтересованного лица, являющегося стороной соответствующей сделки.
Кроме того, рассматриваемая норма ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» позволяет лицам, совершившим сделку, достигнуть соглашения о самостоятельном уведомлении общества о совершенной сделке.
Нотариус направляет обществу, по месту его нахождения указанному в уставе, по почте с обратным уведомлением или лично, предусмотренные законом документы с сопроводительным письмом (Приложение № 2), зарегистрированным в журнале исходящей корреспонденции, с указанием номера по реестру для регистрации нотариальных действий, суммы оплаченного тарифа, с подписью нотариуса с указанием его должности, фамилии, инициалов и с оттиском печати нотариуса.
Данное нотариальное действие – «передача документов обществу» регистрируется в реестре для регистрации нотариальных действий (ст. 50 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»).
В архиве нотариуса (в наряде «Передача документов обществу») рекомендуем хранить второй экземпляр сопроводительного письма без приложений, квитанцию об отправке корреспонденции и уведомление о вручении. В случае возврата неврученной корреспонденции в архив приобщается возвращенная корреспонденция с конвертом. В данном случае нотариальное действие считается совершенным.
Не рекомендуем нотариусам передавать документы обществу лично, под угрозой признания данного нотариального действия несовершенным, в связи с отсутствием общества по месту его нахождения, указанному в уставе.
В случае, если лицами, совершившими сделку, достигнуто соглашение о самостоятельном извещении общества, рекомендуем отразить данный факт в одном из условий соответствующей сделки с разъяснением нотариусом сторонам п. 15 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (об отсутствии в данном случае ответственности нотариуса за неуведомление общества).
15. П. 2 ст. 22 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено обязательное нотариальное удостоверение договора залога доли или части доли в уставном капитале общества. Законом не предусмотрено наличие подлинных экземпляров договора залога для налогового органа и общества.
В случае передачи участником общества в залог доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу необходимо проверить отсутствие в уставе общества запрета на такую передачу, а также затребовать решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества.
Данное решение должно приниматься большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. При этом Голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается.
При удостоверении договора залога следует руководствоваться п.п. 4, 5, 6 настоящих рекомендаций.
П. 3 ст. 22 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрена обязанность нотариуса в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли (ее части) в уставном капитале общества в течение трех дней передать в налоговый орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (в городе Москве – Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве) заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества - залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока.
Копия указанного заявление, с приложением копии договора залога доли или части доли, в течение трех дней передается нотариусом обществу.
Процедура совершения данных нотариальных действий аналогична процедуре, описанной в пунктах 12, 13 настоящих рекомендаций.
16. При взимании тарифа за совершение рассматриваемых нотариальных действий следует руководствоваться следующим:
В соответствии со ст. 22 Основ законодательства РФ о нотариате за совершение нотариальных действий, для которых законодательством Российской Федерации предусмотрена обязательная нотариальная форма, взимается нотариальный тариф в размере, соответствующем размеру государственной пошлины, предусмотренной за совершение аналогичных действий и с учетом особенностей, установленных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. Кроме того, в соответствии со ст.ст. 15, 23 Основ законодательства РФ о нотариате, нотариус имеет право взимать плату за оказание услуг правового и технического характера.
Комиссия по методической работе и применению
законодательства в сфере нотариата
П Р И Л О Ж Е Н И Е № 1
Д О Г О В О Р
КУПЛИ - ПРОДАЖИ ЧАСТИ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ
Город Москва, одиннадцатого марта две тысячи пятого года.
Мы, гр. ФИО, 00.00.0000 года рождения, паспорт 00 00 000000 выдан ОВД «__________» г. Москвы 00.00.2000 г., проживающий: город Москва, улица _______________, дом 00, квартира 00, именуемый в дальнейшем ПРОДАВЕЦ, с одной стороны, и закрытое акционерное общество «_________», находящееся по адресу: город Москва, улица ______________, дом 00, внесено в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 000000000000, ИНН 00000000, в лице генерального директора (ФИО) действующего на основании устава, именуемое в дальнейшем ПОКУПАТЕЛЬ, с другой стороны, руководствуясь условиями и принципами, определенными ст. 421, ст.424 ГК РФ, заключили настоящий договор о нижеследующем:
1. Продавец, из принадлежащей ему доли в размере 60 % (шестидесяти процентов) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «ОБЩЕСТВО», находящегося по адресу: Российская Федерация, 123456, город Москва, улица ____________, дом 00, корпус 00, ОГРН 0000000000, продал Покупателю часть доли в размере 10% (десяти процентов) в уставном капитале указанного общества.
2. Указанная доля в размере 60% в уставном капитале ООО «ОБЩЕСТВО» принадлежит Продавцу по праву собственности на основании: _______________________
_____________________________________________________________________________.
3. Доля в уставном капитале в размере 60 % на день удостоверения настоящего договора оплачены Продавцом полностью, что подтверждается выпиской из списка участников. Номинальная стоимость доли составляет _________ рублей.
4. Указанная в п. 1 настоящего договора часть доли в уставном капитале продана по согласованной сторонами цене в размере ________________________________________________ рублей.
Указанная сумма будет выплачена Продавцу Покупателем в течение трех месяцев в следующем порядке: ___________________________________________________________
_____________________________________________________________________________.
В соответствии с п. 5 ст. 488 ГК РФ стороны договорились, что права залога у Продавца на проданную часть доли в размере 10% в уставном капитале указанного общества не возникает.
5. В соответствии с оценкой, проведенной специалистом-оценщиком _______ № 00 от 00.00.0000 г. стоимость проданной части доли в уставном капитале указанного общества составляет ___________________________________________ рублей.
6. Продавец подтверждает, что до заключения настоящего договора указанная часть доли в уставном капитале никому не отчуждена, не заложена, в споре и под запрещением (арестом) не состоит, правами третьих лиц не обременена.
Продавец гарантирует Покупателю, что настоящим договором не нарушаются интересы третьих лиц в связи с заключенным продавцом ранее договором об осуществлении прав участников общества «ОБЩЕСТВОМ».
7. Проданная часть доли в размере 10% в уставном капитале указанного общества переходит к Покупателю со дня нотариального удостоверения настоящего договора.
Одновременно к Покупателю переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до удостоверения договора, за исключением дополнительных прав и обязанностей Продавца, если такие имеются.
Продавец предупредил Покупателя о наличии его обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество в размере ______________________ рублей. Данная обязанность возникла до подписания настоящего договора, в связи с чем нотариусом разъяснено сторонам о наличии у них солидарной ответственности перед обществом по исполнению данного обязательства (п. 12 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
8. Настоящий договор удостоверен с соблюдением права преимущественной покупки части доли другими участниками общества.
Согласие других участников общества на продажу части доли в размере 10% в уставном капитале общества получено.
9. Покупатель гарантирует отсутствие необходимости получения предварительного согласия Федеральной антимонопольной службы на заключение настоящего договора.
Покупатель гарантирует, что настоящая сделка совершается им в процессе обычной хозяйственной деятельности, в связи с чем не признается крупной сделкой (ВАРИАНТ: Заключение настоящей сделки одобрено общим собранием учредителей (протокол № _________ от 00.00.0000 г. ВАРИАНТ: Покупатель гарантирует, что данная сделка не является крупной и/или в данной сделке нет заинтересованности )
10. Стороны пришли к соглашению о том, что обязанность по передаче ООО «ОБЩЕСТВО» документов, предусмотренных п. 15 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» возлагается на Покупателя.
11. Продавец предупрежден нотариусом о необходимости подписания Продавцом заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
12. Расходы по удостоверению настоящего договора, а также по свидетельствованию подлинности подписи на заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ, передаче заявления в налоговый орган, передаче документов обществу, стороны несут в равных долях.
13. Настоящий договор составлен в пяти экземплярах: экземпляр настоящего договора хранится в делах нотариуса, удостоверившего договор, экземпляр выдается Продавцу, экземпляр – Покупателю, экземпляр направляется нотариусом в налоговый орган, экземпляр выдается Покупателю для передачи ООО «ОБЩЕСТВО».
Договор перед подписанием прочитан нотариусом вслух. При этом подписавшие договор в присутствии нотариуса подтверждают, что содержание договора им полностью понятно, условия настоящей сделки не являются для сторон кабальными.
УДОСТОВЕРИТЕЛЬНАЯ НАДПИСЬ НОТАРИУСА
П Р И Л О Ж Е Н И Е № 2
Исх. №____ Общество с ограниченной ответственностью
00.00.0000 г. «____________________________________»
Адрес:________________________________
Нотариус города Москвы (Ф.И.О.)
Адрес:________________________________
В соответствии с п. 15 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» я, нотариус города Москвы (Ф.И.О.), передаю копию заявления о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного гр. (Ф.И.О.), проживающим: (адрес), паспорт (данные паспорта), совершившим сделку, направленную на отчуждение принадлежавшей ему доли (части доли) в размере _____ процентов в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «_____________», ОГРН 00000000000, с приложением удостоверенного мной 00.00.0000 года по реестру № ____ договора (иной сделки).
Приложение: 1. Копия заявления - ___ листов.
2. Экземпляр договора (сделки)- ___ листов.
Зарегистрировано по реестру № _______
Взыскано по тарифу ________ руб.
Нотариус _________________
Печать
Правлением МГНП
«24» июня 2009 г.,
Протокол № 8
М Е Т О Д И Ч Е С К И Е Р Е К О М Е Н Д А Ц И И
по удостоверению сделок, направленных на отчуждение, залог доли, части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью
В связи с принятием Федерального закона № 312-ФЗ от 30.12.2008 г. и вступлением в силу 01.07.2009 г. изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации, Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», при нотариальном удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью рекомендуется руководствоваться следующим:
1. П.п. 1, 2, 11 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не ограничен круг сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества. Установлена обязательная нотариальная форма таких сделок, а также договоров залога.
Названным законом конкретно определен лишь один из видов гражданско-правового договора по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале – договор купли-продажи, и оставлена возможность для участников гражданско-правового оборота совершить сделку по отчуждению иным образом.
В связи с этим, к нотариусу могут обратиться физические и юридические лица для нотариального удостоверения договоров и иных сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, как предусмотренных законом, так и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (ст. 8 ГК РФ).
Учитывая, что наиболее распространенным видом сделок по отчуждению имущества является договор купли-продажи, предлагаем примерный образец такого договора (Приложение № 1). Обращаем внимание, что в данном примере отражены условия , снижающие риски профессиональной ответственности нотариуса, которые рекомендуется включать в проекты договоров. Предполагаем, что , на практике как правило, проекты договоров будут составляться юридическими службами участников сделки.
Нотариусу следует помнить, что переход доли (её части) в уставном капитале общества самому обществу на основании ст.ст. 23, 26 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также переход доли (её части) в уставном капитале от общества к его участникам на основании ст. 24 названного закона происходит не в результате каких-либо сделок, а по основаниям и в порядке, установленном законом (п. 1 ст. 93 ГК РФ, ст.ст. 23, 24, 26 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Нотариального удостоверения отчуждения доли в данных случаях законодательством не предусмотрено. Исключением является переход доли (её части) в уставном капитале самому обществу в порядке реализации преимущественного права покупки, если это право предоставлено обществу уставом. В данном случае необходимо нотариальное удостоверения договора купли-продажи.
2. Если стороной сделки является юридическое лицо, нотариус выясняет, является сделка крупной для данного юридического лица, а также имеется ли заинтересованность в сделке в смысле правил, установленных ст.ст. 45, 46 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», главами Х, ХI ФЗ «Об акционерных обществах», ст.4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (последняя норма дает понятие аффилированного лица).
Для проверки соблюдения требований действующего законодательства по совершению крупной сделки, нотариусу должны быть представлены:
или справка общества за подписью единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера (а в случае отсутствия должности бухгалтера- за подписью единоличного исполнительного органа) о том, что сумма сделки не превышает 25 % стоимости имущества общества (если более высокий размер крупной сделки не предусмотрен уставом), определенной на основании данных бухгалтерской промежуточной отчетности за один месяц до удостоверения сделки,
или данные бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. В соответствии с п. 3 ст. 14 ФЗ «О бухгалтерском учете», п. 29 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (утв. Приказом Мин. Фин. РФ от 29.07.1998 г. № 34н) организация должна составлять бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал и год нарастающим итогом с начала отчетного года, если иное не установлено законодательством РФ. При этом исходя из п. 37 указанного Положения для составления бухгалтерской отчетности отсчетной датой считается последний календарный день отчетного периода. В связи с этим рекомендуем в данном случае истребовать бухгалтерскую отчетность за последний отчетный период – 1 месяц.
В случае если цена сделки составляет 25% и более стоимости имущества юридического лица, нотариусу должны быть представлены соответствующие документы об одобрении сделки, предусмотренные ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ФЗ «Об акционерных обществах», уставом юридического лица (решение общего собрания, решение совета директоров), если иное не предусмотрено уставом юридического лица.
Если стороной сделки является юридическое лицо, единственный участник (акционер) которого одновременно исполняет функцию единоличного исполнительного органа, проверять, является ли сделка крупной, не требуется.
Поскольку, при добросовестности действий участников (акционеров) обществ, членов их исполнительных органов, носителями информации о наличии заинтересованности в сделке являются, сами общества (п. 2 ст. 45 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 82 ФЗ «Об акционерных обществах»), рекомендуется истребовать от юридического лица - участника сделки, справку об отсутствии заинтересованности в сделке.
В противном случае, нотариусу должны быть представлены соответствующие документы об одобрении сделки, предусмотренные ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ФЗ «Об акционерных обществах», уставом юридического лица (решение общего собрания, решение совета директоров с указанием лиц, являющихся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цене, предмете сделки и иных существенных условиях).
Если стороной сделки является юридическое лицо, единственный участник (акционер) которого одновременно исполняет функцию единоличного исполнительного органа проверять, имеется ли заинтересованность в сделке, не требуется.
Если к нотариусу обратились для удостоверения сделки, в результате которой приобретается 100 % доля в уставном капитале общества, имеющего единственного участника, другим обществом, имеющим единственного участника, нотариусу следует отказать в удостоверении такой сделки, как противоречащей закону (абз. 3 п. 2 ст. 7 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
3. При удостоверении сделок по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества, принадлежащей Российской Федерации, следует помнить, что органом, уполномоченным Правительством Российской Федерации на продажу федерального имущества является Федеральное агентство по управлению государственным имуществом. Типовая форма договора купли-продажи федерального имущества посредством публичного предложения и назначение уполномоченных работников Федерального агентства по управлению государственным имуществом по продаже федерального имущества посредством публичного предложения утверждены приказом Росимущества № 270 от 12.09.2008 г.
По результатам конкурсов или аукционов, проводимых для реализации государственного имущества, заключаются договоры купли-продажи (Постановление Правительства РФ от 12.08.2002 № 584 в ред. от 29.12.2008г.; Постановление Правительства РФ от 12.08.2002 № 585 в ред. от 29.12.2008г.).
4. Если стороной сделки является физическое лицо, нотариусу необходимо истребовать нотариально удостоверенное согласие супруга на совершение сделки (ст. 35 СК РФ), за исключением сделки по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества, приобретенной участником общества на основании безвозмездных сделок, до регистрации брака или в порядке наследования, а также за исключением сделки по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале, которая принадлежит участнику общества в режиме раздельной собственности на основании брачного договора. В последнем случае нотариусу предъявляется брачный договор.
Если участник общества, отчуждающий принадлежащую ему долю (ее часть) в уставном капитале, оплачивал ее в период, в течение которого зарегистрированный брак у него отсутствовал, рекомендуем истребовать от такого участника общества соответствующее заявление. При отсутствии зарегистрированного брака у физического лица, приобретающего долю (ее часть) в уставном капитале общества по возмездной сделке, рекомендуем также истребовать заявление этого лица об отсутствии у него зарегистрированного брака. Истребование указанных заявлений понижает риск профессиональной ответственности нотариуса при недобросовестных действиях участников сделки и предъявлении их супругами иска о признании сделки недействительной в порядке ст. 35 СК РФ.
При удостоверении сделки направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, принадлежащей несовершеннолетнему лицу, нотариус предварительно истребует согласие на это органов опеки и попечительства (ст. 37 ГК РФ).
5. При определении объекта соответствующей сделки – доли, части доли в уставном капитале общества, необходимо помнить, что доля в уставном капитале участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена (п.4 ст. 93 ГК РФ, п. 3 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
В соответствии с п. 1 ст. 15 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами, либо иными, имеющими денежную оценку, правами.
Размер, порядок, сроки оплаты долей в уставном капитале общества определяются участниками в договоре об учреждении общества или в решении единственного учредителя общества (п.п. 2, 5 ст. 11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
В связи с этим нотариусу необходимо проверить факт оплаты участником общества доли (ее части) в уставном капитале. Документами, подтверждающими факт оплаты, могут быть: справка соответствующего общества за подписью руководителя и бухгалтера (при отсутствии бухгалтера - за подписью руководителя), справка банка, акт приема-передачи имущества или иные документы, предусмотренные договором об учреждении общества или решением единственного учредителя общества, а при отчуждении доли (ее части) в уставном капитале общества, учрежденного после 30.06.2009 года – выпиской из списка участников общества (п. 1 ст. 31№ ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Вопрос об оплате доли (ее части) в уставном капитале рассматривается нотариусом при удостоверении сделки по отчуждению, совершаемой участником, являющимся изначально учредителем общества.
При удостоверении последующих сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, нотариус исходит из легитимности и действительности представленных правоустанавливающих документов, предполагающих распоряжение бывшим участником уже оплаченной долей (ее частью) в уставном капитале.
6. Решая вопрос о возможности удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, нотариус должен убедиться:
- в отсутствии в уставе общества запрета на отчуждение доли третьим лицам (абз. 2 п. 2 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
- в наличии или отсутствии предусмотренного законом и (или) уставом требования получить согласие других участников общества при совершении сделки (абз. 1 п. 2, абз. 1 п. 10 ст.21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
-в наличии в уставе требования получить согласие общества на отчуждение доли в уставном капитале (абз. 2 п. 10 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
- соответствует ли цена покупки положениям п. 4 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и положениям устава (при удостоверении договора купли-продажи).
7. В случае удостоверения договора купли-продажи доли (ее части) уставного капитала общества третьим лицам, нотариусу необходимо проверить соблюдение преимущественного права покупки участников общества или самого общества. Преимущественное право покупки участников общества пропорционально размерам своих долей гарантировано законом (абз. 1 п. 4 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), а «преимущественное право покупки» самого общества может быть установлено уставом (абз. 2 п. 4 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Кроме того, уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки других участников непропорционально размерам своих долей.
Если уставом не предусмотрено иное, у участников общества в силу закона (п. 5 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») имеется также:
- преимущественное право покупки пропорционально размерам своих долей, доли (ее части) в уставном капитале, от покупки которой отказался другой участник;
- преимущественное право покупки пропорционально размерам своих долей, не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи.
Оферта о продаже доли (ее части) в уставном капитале считается полученной всеми участниками общества в момент получения ее обществом (п. 5 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Установленный законом срок существования преимущественного права покупки для участников общества - 30 дней с даты получения оферты обществом, однако, уставом может быть установлен более длительный срок.
Если уставом предусмотрено преимущественное право покупки самого общества, то в уставе также должен быть установлен срок осуществления этого права обществом. Следует иметь в виду, что право возникает у общества только при условии неиспользования другими участниками своего преимущественного права покупки (отказа от использования права или истечения срока существования права). В этом случае течение срока для использования преимущественного права покупки обществом начинается со дня получения обществом последнего соответствующего отказа или со дня прекращения преимущественного права покупки у других участников общества.
Порядок осуществления преимущественного права покупки другими участниками (в том числе непропорционально размерам их долей), цена покупки (по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной цене), возможность использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей ее части, предлагаемых для продажи, определяются уставом общества.
Преимущественное право покупки прекращается в день:
- представления в общество письменного заявления участника об отказе от использования преимущественного права покупки;
- истечения срока использования преимущественного права покупки.
В подтверждение соблюдения преимущественного права покупки нотариусу в порядке ст. 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в соответствующих случаях представляются следующие документы:
- экземпляр или копия обращения (оферты) участника в общество с отметкой общества о дате получения, или выданная обществом копия оферты участника общества (продавца), адресованная другим участникам и самому обществу с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления (форма № 21 Приказа МЮ РФ № 99 от 10.04.2002 г.);
- выданные обществом копии заявлений других участников об отказе от использования преимущественного права покупки с отметкой общества о дате их получения;
- заявление самого общества об отказе от использования преимущественного права покупки;
- справка (заявление, письмо) общества о том, что на определенную дату заявлений участников с отказом от использования преимущественного права покупки или об акцепте оферты в общество не поступало;
Указанные копии документов должны быть оформлены в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04.08.1983 г. № 9779-Х «О порядке выдачи и свидетельствования предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан».
При наличии преимущественного права покупки у общества, рекомендуем отразить в одном из условий договора купли-продажи, в качестве гарантии со стороны продавца, положение о неполучении им акцепта от общества.
При продаже доли (её части) в уставном капитале участником общества другому участнику этого общества соблюдение правил о преимущественном праве покупки не требуется.
При реализации установленного уставом преимущественного права покупки участниками или самим обществом не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли в уставном капитале общества оставшаяся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу.
8. Если уставом общества предусмотрена необходимость получения предварительного согласия его участников или самого общества на переход доли (ее части) в уставном капитале, нотариусу необходимо представить:
- экземпляр или копия обращения (оферты) участника в общество с отметкой общества о дате получения, или выданная обществом копия оферты участника общества (продавца), адресованная другим участникам и самому обществу с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления (форма № 21 Приказа МЮ РФ № 99 от 10.04.2002 г.);
- выданные обществом и надлежаще оформленные копии заявлений других участников общества о согласии на отчуждение доли (ее части) третьему лицу (документ должен быть оформлен в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04.08.1983 г. № 9779-Х «О порядке выдачи и свидетельствования предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан») и/или справка общества о том, что в установленный законом 30-дневный срок или в иной срок, установленный уставом общества, письменных заявлений участников об отказе от дачи согласия на отчуждение доли (ее части) в общество не поступало;
- письменное согласие самого общества на отчуждение доли (ее части) или заявление участника общества, отчуждающего долю (ее часть), о том, что в установленный законом 30-дневный срок или в иной срок, установленный уставом общества, письменное заявление общества об отказе в даче согласия таким участником не получено. Вместо истребования указанного заявления данный факт может быть отражен в одном из условий соответствующей сделки в качестве гарантии со стороны участника общества, отчуждающего долю (ее часть).
9. При удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, рекомендуется отразить в тексте сделки и разъяснить приобретателю о переходе к нему всех прав и обязанностей участника общества, возникших до совершения сделки за исключением дополнительных прав и обязанностей, возложенных на участника общества, отчуждающего долю (ее часть) – абз. 2 п. 2 ст. 8 и абз. 2 п. 2 ст. 9 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Кроме того, нотариусу следует выяснить у стороны, отчуждающей долю (ее часть) в уставном капитале общества, заключался ли учредителями (участниками) договор об осуществлении прав участников общества. Если такой договор заключался, нотариус разъясняет участнику о его обязанности предупредить сторону, приобретающую долю (ее часть), об отсутствии в договоре условий, нарушающих интересы третьих лиц при совершении данной сделки по отчуждению доли (ее части). Данную гарантию со стороны, отчуждающей долю (ее часть), рекомендуем включить в условие соответствующей сделки.
10. Перечень документов, на основании которых нотариус проверяет полномочия лица, отчуждающего долю (ее часть) в уставном капитале, приведен в п. 13 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также в п. 7 ст. 5 ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» № 312-ФЗ от 30.12.2008 года.
Указанные в п. 7 ст. 5 ФЗ № 312-ФЗ от 30.12.2008 г. документы могут приниматься нотариусами в качестве документов, подтверждающих полномочия лица, отчуждающего долю (ее часть), до 01.01.2010 года.
Вместе с тем, для проверки статуса самого общества (правоспособно или ликвидировано), нотариусу рекомендуется в порядке ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате с целью снижения профессионального риска истребовать выписку из ЕГРЮЛ. Это вызвано необходимостью получения от общества информации, предусмотренной п.п. 4, 8, 9 настоящих рекомендаций. Срок действия этого документа для этих целей действующим законодательством не установлен. Актуальность сведений подтверждается налоговыми органами на дату выдачи выписки из ЕГРЮЛ.
11. Учитывая, что нотариусу, удостоверяющему сделку по отчуждению или залогу доли (ее части) в уставном капитале общества в силу ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате, необходимо истребование от самого общества значительного объема сведений, предусмотренных п.п. 5, 6, 7 настоящих рекомендаций, обращаем внимание, что эти сведения могут быть представлены обществом в одном документе (справке, письме, заявлении и т.п.).
12. Если в результате сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, над обществом устанавливается контроль иностранного инвестора, такая сделка может быть удостоверена с учетом требований ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» - п. 3 ст. 1 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» установлены квалифицирующие признаки для хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение (ст.ст. 5, 6 названного закона) и для сделок, в результате которых устанавливается контроль над обществом (ст. 2 названного закона).
Для удостоверения сделки, подпадающей под вышеуказанные признаки, требуется предварительное согласование Федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на выполнение функций по контролю за иностранными инвестициями (ст. 4 названного закона). Таким органом является Федеральная антимонопольная служба (ФАС), которая выдает соответствующее согласование в письменной форме.
Следует иметь также в виду, что Указом Президента РФ от 04.08.2004 года № 109 утвержден перечень стратегических предприятий, который ежегодно корректируется.
Кроме того, предварительное согласие ФАС требуется при заключении сделок с долями обществ в случаях, предусмотренных ст.ст. 28, 29 ФЗ « О защите конкуренции».
Учитывая, что у нотариуса объективно отсутствует возможность проверки совокупности фактов, требующих предварительного согласия ФАС, рекомендуем включать в условия соответствующей сделки гарантию сторон об отсутствии необходимости получения согласования ФАС.
Однако, если из представленных документов нотариусу безусловно становится известным факт об осуществлении обществом вида деятельности, имеющего стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства (см. перечень видов деятельности в ст. 6 ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», а также вышеназванный Указ Президента РФ), а стороной, приобретающей долю (ее часть) этого общества является иностранный гражданин или иностранное юридическое лицо, для удостоверения сделки, подпадающей под признаки п.п. 1, 2, 3 п. 1 ст. 5 названного закона, необходимо предварительно истребовать письменное согласование ФАС.
13. В соответствии с п. 14 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», нотариус, удостоверивший сделку, направленную на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, обязан в течение трех дней со дня такого удостоверения передать в налоговый орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (в городе Москве – Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве) заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанное участником общества, отчуждающим долю (ее часть), с приложением соответствующей сделки.
С целью обеспечения исполнения данного требования законодательства нотариус совершает следующие нотариальные действия:
а) свидетельствует подлинность подписи соответствующего участника общества, отчуждающего долю (ее часть), на заявлении, форма которого утверждается компетентным органом исполнительной власти. Если участником является физическое лицо, совершается удостоверительная надпись по форме № 54 или 58, если участником является юридическое лицо – по форме № 56 (утв. Приказом МЮ РФ № 99 от 10.04.2002 г.).
Обращаем внимание, что, в соответствии со ст. 9 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», не могут быть заявителями представители по доверенности.
Данное нотариальное действие является обязательным в соответствии с указанной нормой закона;
б) передает заявление в соответствующий налоговый орган в порядке ст. 86 Основ законодательства РФ о нотариате.
Если соответствующий налоговый орган находится за пределами нотариального округа (город Москва), передача заявления возможна только по почте с обратным уведомлением (ст. 13 Основ законодательства РФ о нотариате).
В целях обеспечения соблюдения установленных законом сроков по передаче заявления в налоговый орган, рекомендуем совершать все три нотариальных действия в один день (удостоверение соответствующей сделки, свидетельствование подлинности подписи, передача заявления).
14. В соответствии с п. 15 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» нотариус, удостоверивший сделку, направленную на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки совершает нотариальное действие по передаче обществу копии заявления участника общества о внесении в ЕГРЮЛ изменений (п. 12 настоящих рекомендаций) с приложением соответствующей сделки.
Таким образом, ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрен новый вид нотариального действия - передача документов.
При совершении данного нотариального действия рекомендуем руководствоваться следующим:
п. 15 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» ограничивает компетенцию нотариусов по передаче документов обществу, определяя, что это нотариальное действие может быть совершено только нотариусом, удостоверившим соответствующую сделку.
В соответствии со ст. 47 Основ законодательства РФ о нотариате, нотариус не вправе совершать нотариальные действия от своего имени.
Таким образом, данное нотариальное действие может быть совершено только от имени заинтересованного лица, являющегося стороной соответствующей сделки.
Кроме того, рассматриваемая норма ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» позволяет лицам, совершившим сделку, достигнуть соглашения о самостоятельном уведомлении общества о совершенной сделке.
Нотариус направляет обществу, по месту его нахождения указанному в уставе, по почте с обратным уведомлением или лично, предусмотренные законом документы с сопроводительным письмом (Приложение № 2), зарегистрированным в журнале исходящей корреспонденции, с указанием номера по реестру для регистрации нотариальных действий, суммы оплаченного тарифа, с подписью нотариуса с указанием его должности, фамилии, инициалов и с оттиском печати нотариуса.
Данное нотариальное действие – «передача документов обществу» регистрируется в реестре для регистрации нотариальных действий (ст. 50 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»).
В архиве нотариуса (в наряде «Передача документов обществу») рекомендуем хранить второй экземпляр сопроводительного письма без приложений, квитанцию об отправке корреспонденции и уведомление о вручении. В случае возврата неврученной корреспонденции в архив приобщается возвращенная корреспонденция с конвертом. В данном случае нотариальное действие считается совершенным.
Не рекомендуем нотариусам передавать документы обществу лично, под угрозой признания данного нотариального действия несовершенным, в связи с отсутствием общества по месту его нахождения, указанному в уставе.
В случае, если лицами, совершившими сделку, достигнуто соглашение о самостоятельном извещении общества, рекомендуем отразить данный факт в одном из условий соответствующей сделки с разъяснением нотариусом сторонам п. 15 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (об отсутствии в данном случае ответственности нотариуса за неуведомление общества).
15. П. 2 ст. 22 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено обязательное нотариальное удостоверение договора залога доли или части доли в уставном капитале общества. Законом не предусмотрено наличие подлинных экземпляров договора залога для налогового органа и общества.
В случае передачи участником общества в залог доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу необходимо проверить отсутствие в уставе общества запрета на такую передачу, а также затребовать решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества.
Данное решение должно приниматься большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. При этом Голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается.
При удостоверении договора залога следует руководствоваться п.п. 4, 5, 6 настоящих рекомендаций.
П. 3 ст. 22 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрена обязанность нотариуса в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли (ее части) в уставном капитале общества в течение трех дней передать в налоговый орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (в городе Москве – Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве) заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества - залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока.
Копия указанного заявление, с приложением копии договора залога доли или части доли, в течение трех дней передается нотариусом обществу.
Процедура совершения данных нотариальных действий аналогична процедуре, описанной в пунктах 12, 13 настоящих рекомендаций.
16. При взимании тарифа за совершение рассматриваемых нотариальных действий следует руководствоваться следующим:
В соответствии со ст. 22 Основ законодательства РФ о нотариате за совершение нотариальных действий, для которых законодательством Российской Федерации предусмотрена обязательная нотариальная форма, взимается нотариальный тариф в размере, соответствующем размеру государственной пошлины, предусмотренной за совершение аналогичных действий и с учетом особенностей, установленных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. Кроме того, в соответствии со ст.ст. 15, 23 Основ законодательства РФ о нотариате, нотариус имеет право взимать плату за оказание услуг правового и технического характера.
Комиссия по методической работе и применению
законодательства в сфере нотариата
П Р И Л О Ж Е Н И Е № 1
Д О Г О В О Р
КУПЛИ - ПРОДАЖИ ЧАСТИ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ
Город Москва, одиннадцатого марта две тысячи пятого года.
Мы, гр. ФИО, 00.00.0000 года рождения, паспорт 00 00 000000 выдан ОВД «__________» г. Москвы 00.00.2000 г., проживающий: город Москва, улица _______________, дом 00, квартира 00, именуемый в дальнейшем ПРОДАВЕЦ, с одной стороны, и закрытое акционерное общество «_________», находящееся по адресу: город Москва, улица ______________, дом 00, внесено в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 000000000000, ИНН 00000000, в лице генерального директора (ФИО) действующего на основании устава, именуемое в дальнейшем ПОКУПАТЕЛЬ, с другой стороны, руководствуясь условиями и принципами, определенными ст. 421, ст.424 ГК РФ, заключили настоящий договор о нижеследующем:
1. Продавец, из принадлежащей ему доли в размере 60 % (шестидесяти процентов) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «ОБЩЕСТВО», находящегося по адресу: Российская Федерация, 123456, город Москва, улица ____________, дом 00, корпус 00, ОГРН 0000000000, продал Покупателю часть доли в размере 10% (десяти процентов) в уставном капитале указанного общества.
2. Указанная доля в размере 60% в уставном капитале ООО «ОБЩЕСТВО» принадлежит Продавцу по праву собственности на основании: _______________________
_____________________________________________________________________________.
3. Доля в уставном капитале в размере 60 % на день удостоверения настоящего договора оплачены Продавцом полностью, что подтверждается выпиской из списка участников. Номинальная стоимость доли составляет _________ рублей.
4. Указанная в п. 1 настоящего договора часть доли в уставном капитале продана по согласованной сторонами цене в размере ________________________________________________ рублей.
Указанная сумма будет выплачена Продавцу Покупателем в течение трех месяцев в следующем порядке: ___________________________________________________________
_____________________________________________________________________________.
В соответствии с п. 5 ст. 488 ГК РФ стороны договорились, что права залога у Продавца на проданную часть доли в размере 10% в уставном капитале указанного общества не возникает.
5. В соответствии с оценкой, проведенной специалистом-оценщиком _______ № 00 от 00.00.0000 г. стоимость проданной части доли в уставном капитале указанного общества составляет ___________________________________________ рублей.
6. Продавец подтверждает, что до заключения настоящего договора указанная часть доли в уставном капитале никому не отчуждена, не заложена, в споре и под запрещением (арестом) не состоит, правами третьих лиц не обременена.
Продавец гарантирует Покупателю, что настоящим договором не нарушаются интересы третьих лиц в связи с заключенным продавцом ранее договором об осуществлении прав участников общества «ОБЩЕСТВОМ».
7. Проданная часть доли в размере 10% в уставном капитале указанного общества переходит к Покупателю со дня нотариального удостоверения настоящего договора.
Одновременно к Покупателю переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до удостоверения договора, за исключением дополнительных прав и обязанностей Продавца, если такие имеются.
Продавец предупредил Покупателя о наличии его обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество в размере ______________________ рублей. Данная обязанность возникла до подписания настоящего договора, в связи с чем нотариусом разъяснено сторонам о наличии у них солидарной ответственности перед обществом по исполнению данного обязательства (п. 12 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
8. Настоящий договор удостоверен с соблюдением права преимущественной покупки части доли другими участниками общества.
Согласие других участников общества на продажу части доли в размере 10% в уставном капитале общества получено.
9. Покупатель гарантирует отсутствие необходимости получения предварительного согласия Федеральной антимонопольной службы на заключение настоящего договора.
Покупатель гарантирует, что настоящая сделка совершается им в процессе обычной хозяйственной деятельности, в связи с чем не признается крупной сделкой (ВАРИАНТ: Заключение настоящей сделки одобрено общим собранием учредителей (протокол № _________ от 00.00.0000 г. ВАРИАНТ: Покупатель гарантирует, что данная сделка не является крупной и/или в данной сделке нет заинтересованности )
10. Стороны пришли к соглашению о том, что обязанность по передаче ООО «ОБЩЕСТВО» документов, предусмотренных п. 15 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» возлагается на Покупателя.
11. Продавец предупрежден нотариусом о необходимости подписания Продавцом заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
12. Расходы по удостоверению настоящего договора, а также по свидетельствованию подлинности подписи на заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ, передаче заявления в налоговый орган, передаче документов обществу, стороны несут в равных долях.
13. Настоящий договор составлен в пяти экземплярах: экземпляр настоящего договора хранится в делах нотариуса, удостоверившего договор, экземпляр выдается Продавцу, экземпляр – Покупателю, экземпляр направляется нотариусом в налоговый орган, экземпляр выдается Покупателю для передачи ООО «ОБЩЕСТВО».
Договор перед подписанием прочитан нотариусом вслух. При этом подписавшие договор в присутствии нотариуса подтверждают, что содержание договора им полностью понятно, условия настоящей сделки не являются для сторон кабальными.
УДОСТОВЕРИТЕЛЬНАЯ НАДПИСЬ НОТАРИУСА
П Р И Л О Ж Е Н И Е № 2
Исх. №____ Общество с ограниченной ответственностью
00.00.0000 г. «____________________________________»
Адрес:________________________________
Нотариус города Москвы (Ф.И.О.)
Адрес:________________________________
В соответствии с п. 15 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» я, нотариус города Москвы (Ф.И.О.), передаю копию заявления о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного гр. (Ф.И.О.), проживающим: (адрес), паспорт (данные паспорта), совершившим сделку, направленную на отчуждение принадлежавшей ему доли (части доли) в размере _____ процентов в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «_____________», ОГРН 00000000000, с приложением удостоверенного мной 00.00.0000 года по реестру № ____ договора (иной сделки).
Приложение: 1. Копия заявления - ___ листов.
2. Экземпляр договора (сделки)- ___ листов.
Зарегистрировано по реестру № _______
Взыскано по тарифу ________ руб.
Нотариус _________________
Печать
