Уважаемые коллеги!
В Обществе создан и действует Совет директоров. В будущем периоде участники Общества предлагаю включать в состав Совета директоров индивидуальных предпринимателей и заключать с ними договор на осуществление функций члена Совета директоров, по условиям которого ИП будет ежемесячно выплачиваться вознаграждение на основании решения общего собрания участников. Таким образом, предполагается, что Общество не будет выступать налоговым агентом по исчислению и удержанию НДФЛ с вознаграждения, а также не будет начислять страховые взносы. Идея такова: выполняй свою проф. функцию, получай доход, самостоятельно плати налог и перечисляй страховые взносы.
Но, лично меня волнует следующий момент, что вознаграждение, в описанной выше ситуации, полученное физическим лицом (со статусом ИП) как членом совета директоров, не будет являться доходом, полученным от предпринимательской деятельности.
С другой стороны, имеется ОКВЭД 70.22 консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления, который предусматривает подобного рода услуги. Выплата вознаграждения будет осуществляться на р/с ИП, а, соответственно, вознаграждение должно признаваться доходом ИП.
Подскажите, может кто имеет опыт в данном вопросе, или подскажет ссылки на интересные статьи, в которых можно почитать на сей счет. Предлагаю обсудить данную тему и обменяться опытом. Вообще, насколько целесообразно заключать договор с членом Совета директоров?
P.S. Сразу оговорюсь, что описанная выше ситуация никак не связана с противозаконными целями. Есть хотелки участников, а я прорабатываю возможность их реализации, или невозможность их реализации. Буду рад конструктивному диалогу.
Добавлено через 18 часов 18 минут 43 секунды
Коллеги, изучая выше обозначенную тему наткнулся на письмо Минфина России 2013 из которого следует вывод, что вознаграждение, полученное физическим лицом как членом совета директоров, не является его доходом, полученным от предпринимательской деятельности. В виду этого следует предположить, что Общество обязано выступить налоговым агентом. Есть у кого какие-нибудь мысли?
Добавлено через 185 часов 54 минуты 10 секунд
Продолжая изучать заданную мной тему. пришел к следующим выводам:
Порядок образования и деятельности в Обществе Совета директоров (далее – СД) регламентирован ст.32 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Указанной нормой не установлено требований к кандидатам (членам) СД. Данный вопрос остается на усмотрение общего собрания. По общему правилу порядок образования и деятельности СД определяется уставном Общества. Устав Общества может содержать основные положения, конкретизируя деятельность СД в локальных актах, утвержденных общим собранием.
Применяя по аналогии положения ФЗ «Об акционерных обществах», а также учитывая сложившуюся практику и корпоративный статус членом СД, следует вывод, что членом СД может быть только физическое лицо.
По общему правилу под физическим лицом понимаются - граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства. При этом физическое лицо, избираемое в состав СД, должно обладать полной дееспособностью.
Кто такой индивидуальный предприниматель? Согласно статьей 11 НК РФ под индивидуальным предпринимателем понимается физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств. Из содержания нормы статьи 23 ГК РФ также следует вывод о том, что под индивидуальным предпринимателем понимает физическое лицо (гражданин) занимающийся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
На основании анализа норм действующего законодательства и научных статей, при всех противоречивых и спорных моментах, я все же прихожу к выводу, что по своему статусу индивидуальный предприниматель, прежде всего, является физическим лицом. Следовательно, индивидуальный предприниматель может выступать в качестве члена Совета директоров ООО.
Признается ли такая деятельность индивидуального предпринимателя предпринимательской?
И так, индивидуальным предпринимателем признается физическое лицо зарегистрированное в установленном порядке в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Абзацем 3 пунктом 1 статьи 2 ГК РФ определено, что предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. В письме от 28.05.2013 №03-04-05/19341 Минфин России определил признаки, при наличии которых, деятельность гражданина может быть признана предпринимательской, указав, что предпринимательская деятельность осуществляется гражданином на свой риск.
При регистрации в качестве индивидуального предпринимателя физическое лицо самостоятельно указывает виды экономической деятельности, которое оно планирует осуществлять. Физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью и прошедшие государственную регистрацию, вправе осуществлять те виды деятельности, которые указаны в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей.
Предположим, что физическое лицо, обладающее большим опытом управленческой деятельности, построения бизнес-процессов и решения сложным бизнес-задач, регистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. При регистрации в качестве индивидуального предпринимателя указывает вид экономической деятельности консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления (70.22). Дополнительно могу быть указаны такие виды как деятельность в области права (69.10); деятельность по оказанию услуг в области бухгалтерского учета, по проведению финансового аудита, по налоговому консультированию (69.20); деятельность головных офисов (70.10); деятельность по управлению финансово-промышленными группами (70.10.1); деятельность по управлению холдинг-компаниями (70.10.2). Таким образом, физическое лицо, регистрируясь в качестве индивидуального предпринимателя, преследует цель оказывать управленческие услуги получая взамен вознаграждение за свои услуги.
По моему мнению деятельность индивидуального предпринимателя по оказанию управленческих услуг в статусе члена Совета директоров, учитывая вышеизложенное, должна признаваться предпринимательской.
В подтверждение данного вывода можно сослаться в позицию высших судебных инстанций. Так, Президиум ВАС РФ в информационном письме № 106 от 14.03.2006 сделал вывод о том, что деятельность совета директоров акционерного общества и отношения между советом директоров общества и самим обществом регулируются нормами гражданского законодательства. Эти отношения являются гражданско-правовыми (пункт 2).
Конституционный Суд РФ в определениях №1169-О и №1170-О от 06.06.2016 указал, что отношения с участием членов совета директоров и ревизионной комиссии в полной мере подпадают под предмет регулирования гражданско-правового законодательства, как он установлен в пункте 1 статьи 2 ГК РФ. Действующая редакция данной нормы прямо включает в предмет гражданско-правового регулирования отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения). Члены совета директоров и ревизионной комиссии, соглашаясь на осуществление определенной деятельности в интересах общества, принимают на себя обязанность по выполнению необходимой для этого функции по управлению и (или) контролю за деятельностью общества.
Суд прямо указал на то, что речь идет о заключении договора между обществом и членами совета директоров и ревизионной комиссии. При этом такая деятельность предполагает осуществление обществом предусмотренных законом выплат в пользу членов совета директоров и ревизионной комиссии по решению общего собрания акционеров.
По мнению суда, вознаграждение выплачивается в связи с исполнением обязанностей членами совета директоров и ревизионной комиссии, что характеризует его как встречное предоставление общества за исполнение лицами указанных обязанностей, а вознаграждение может осуществляться на основании решения общего собрания акционеров как при наличии соответствующего условия в договоре, заключаемом между членом совета директоров или ревизионной комиссии и обществом, так и в отсутствие такого условия.
Как оформить отношения с индивидуальным предпринимателем?
Правовой основой деятельности Совета директоров ООО и выплата вознаграждения членам Совета директоров выступает ст.32 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Согласно данной норме образование Совета директоров, определение размера вознаграждения его членам и порядок его выплаты отнесены к компетенции общего собрания участников, что в итоге должно найти свое отражение в соответствующем решении.
Необходимо отметить, что институт договорных отношений общества с членом Совета директоров прямо не предусмотрен действующим законодательством, но и не запрещен. При этом из позиции Конституционного Суда РФ следует, что между обществом и членом Совета директоров может быть заключен гражданско-правовой договор. Остается определить какой договор заключать.
Учитывая, что деятельность члена Совета директоров следует квалифицировать как управленческие услуги, сразу на ум приходить договор возмездного оказания услуг. Заключение подобного рода договора допустимо в виду того, что конструкция договора подходит к взаимоотношениям между обществом и членом Совета директоров. Однако, сразу возникает много вопросов:
- как правильно определить предмет договора?
- как определить состав услуг, оказываемых исполнителем?
- как сопоставить право на отказ от договора со статусом члена Совета директоров?
- как сдавать результат оказанных услуг заказчику?
- как быть с вознаграждением исполнителя, так как договор возмездного оказания услуг по своей правовой природе является возмездным, тогда как выплата вознаграждения членам Совета директоров остается на усмотрение общего собрания участников.
По моему мнению, данная договорная конструкция не подходит для оформления отношений между членом Совета директоров и обществом. Наиболее правильным будет заключение договора (соглашения) не поименованного в ГК РФ.
Данное право предоставлено в силу ст.421 ГК РФ. Заключение подобного рода договора (соглашения) позволит учесть все особенности построения отношения между обществом и членом Совета директоров и, по-моему, является наиболее оптимальным решением построения договорных отношений между обществом и членом Совета директоров.
В решении общего собрания следует утвердить условия такого договора (соглашения), либо утвердить единую форму. Также следует определить лицо, которое будет подписывать договор (соглашение) от имени общества. По моему мнению это может быть единоличный исполнительный орган, который по поручению общего собрания подпишет договор (соглашение) с членом Совета директоров от имени общества.
Учитывая изложенное выше, я полагаю, что можно. Индивидуальный предприниматель, оказывая обществу управленческие услуги, при этом если такой вид деятельности указан в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, осуществляет деятельность, направленную на получение прибыли, в роли которой выступает вознаграждение. Таким образом, вознаграждение следует признавать доходом от предпринимательской деятельности.
Но. Как всегда, есть одно, но!
В 2013 году Минфином России были даны разъяснения (письмо № 03-11-11/54819 от 13.12.2013), согласно которым вознаграждение, полученное физическим лицом как членом совета директоров, не является его доходом, полученным от предпринимательской деятельности, и подлежит налогообложению налогом на доходы физических лиц в порядке, предусмотренном гл. 23 НК РФ. В виду отсутствия конкретики по запросу в ответ на который было высказано мнение финансового ведомства нельзя однозначно отнестись к такому мнению. Но, можно констатировать то факт, что риск возникновения налоговых претензий достаточно велик. А какой позиции будут придерживаться налоговые органы сомнений нет.
Коллеги, если есть у кого какие мысли на сей счет!!!! Поделитесь!!!
Или давайте по обсуждаем вместе, ведь форумы для этого и созданы.
Добавлено через 189 часов 9 минут 42 секунды
И еще немного о налогах:
Если исходить из ситуации, что деятельность индивидуального предпринимателя по оказанию управленческих услуг в качестве члена Совета директоров общества признается предпринимательской, а получаемое им вознаграждение в качестве дохода от предпринимательской деятельности, то обязанности по уплате налогов и взносов, ложатся именно на него. Причем в зависимости от применяемой им системы налогообложения. Я предполагаю, что при осуществлении подобной деятельности лучше всего использовать упрощённую систему налогообложения с объектом налогообложения «доход».
Таким образом, получается, что общество не платит налоги и страховые взносы, и не вступает в качестве налогового агента.
Что происходит с налогом на прибыль общества. В силу прямого указания закона (пункт 48.8 статьи 270 НК РФ) суммы выплат в пользу членов Совета директоров не учитываются при исчислении налога на прибыль. Учитывая, что предметом договора (соглашения) между обществом и индивидуальным предпринимателем является выполнение функций члена Совета директоров и вознаграждение выплачивается именно на выполнение данных функций, то соответственно общество не сможет учитывать данные расходы при определении налоговой базы по налогу на прибыль. По этому моменту имеется значительное количество разъяснений финансового ведомства.
Если исходить из ситуации, что вознаграждение за исполнение обязанностей члена Совета директоров не является доходом, полученным от предпринимательской деятельности и признается выплатой в пользу физического лица без статуса индивидуального предпринимателя.
Сумма вознаграждения является доходом члена Совета директоров, который признаётся объектом налогообложения по НДФЛ, формирующим налоговую базу по НДФЛ (согласно подпункту 6 пункта 1 статьи 208, пункту 1 статьи 209 и пункту 1 статьи 210 НК РФ).
В силу статьи 226 НК РФ общество, как налоговый агент, обязано будет исчислить, удержать и перечислить в бюджет соответствующую сумму НДФЛ непосредственно из доходов физического лица при их фактической выплате по ставке 13%.
Неисполнение данной обязанности влечет ответственность, предусмотренную статьей 123 НК РФ в виде штрафа в размере 20% от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению.
Страховые взносы. Вопрос уплаты страховых взносов с вознаграждений членам Совета директоров на протяжении длительного времени оставался дискуссионным, но Конституционный Суд РФ 06.06.2016 поставил в этом вопросе точку указав, что вознаграждения членам совета директоров (наблюдательного совета) общества подлежат обложению страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование и на обязательное медицинское страхование. Аналогичной позиции придерживается и финансовое ведомство. Таким образом, не смотря на каком основании производится выплата вознаграждения (решения общего собрания или договора) начислять и платить страховые взносы надо.
При наличии четко обозначенной позиции Конституционного Суда РФ спорить далее по данному вопросу бессмысленно. Исходя из положений части 1 статьи 79 ФКЗ от 21.07.1994 №1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» решение Конституционного Суда Российской Федерации, вынесенное по итогам рассмотрения дела, назначенного к слушанию в заседании Конституционного Суда Российской Федерации, является окончательным, не подлежит обжалованию и вступает в силу немедленно после его провозглашения.
В силу статьи 6 указанного закона решения Конституционного Суда Российской Федерации, в том числе вынесенные в форме определения, обязательны на всей территории Российской Федерации для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений.
Неисполнение данной обязанности влечет ответственность, предусмотренную статьей 122 НК РФ в виде штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов). Если будет установлен прямой умысел в размере 40% от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов).
Что происходит с налогом на прибыль общества. В силу прямого указания закона (пункт 48.8 статьи 270 НК РФ) суммы выплат в пользу членов Совета директоров не учитываются при исчислении налога на прибыль.
По вопросу учета для целей налогообложения прибыли общества расходов в виде страховых взносов, исчисленных с вознаграждений членам Совета директоров, можно сказать следующее.
Статья 270 НК РФ не содержит положений, не позволяющих учесть при налогообложении прибыли общества страховые взносы, начисленные на выплаты и вознаграждения, которые не признаются расходами в целях главы 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ. Таким образом, расходы в виде страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования, исчисленных в том числе с выплат и вознаграждений, не уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль организаций, учитываются в составе прочих расходов на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 264 НК РФ.
Аналогичная позиция была высказана в письмах Минфина России от 21.10.2016 №03-03-06/1/61454; от 14.10.2016 №03-03-06/1/60067; от 27.02.2017 №03-15-06/10836.
В Обществе создан и действует Совет директоров. В будущем периоде участники Общества предлагаю включать в состав Совета директоров индивидуальных предпринимателей и заключать с ними договор на осуществление функций члена Совета директоров, по условиям которого ИП будет ежемесячно выплачиваться вознаграждение на основании решения общего собрания участников. Таким образом, предполагается, что Общество не будет выступать налоговым агентом по исчислению и удержанию НДФЛ с вознаграждения, а также не будет начислять страховые взносы. Идея такова: выполняй свою проф. функцию, получай доход, самостоятельно плати налог и перечисляй страховые взносы.
Но, лично меня волнует следующий момент, что вознаграждение, в описанной выше ситуации, полученное физическим лицом (со статусом ИП) как членом совета директоров, не будет являться доходом, полученным от предпринимательской деятельности.
С другой стороны, имеется ОКВЭД 70.22 консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления, который предусматривает подобного рода услуги. Выплата вознаграждения будет осуществляться на р/с ИП, а, соответственно, вознаграждение должно признаваться доходом ИП.
Подскажите, может кто имеет опыт в данном вопросе, или подскажет ссылки на интересные статьи, в которых можно почитать на сей счет. Предлагаю обсудить данную тему и обменяться опытом. Вообще, насколько целесообразно заключать договор с членом Совета директоров?
P.S. Сразу оговорюсь, что описанная выше ситуация никак не связана с противозаконными целями. Есть хотелки участников, а я прорабатываю возможность их реализации, или невозможность их реализации. Буду рад конструктивному диалогу.
Добавлено через 18 часов 18 минут 43 секунды
Коллеги, изучая выше обозначенную тему наткнулся на письмо Минфина России 2013 из которого следует вывод, что вознаграждение, полученное физическим лицом как членом совета директоров, не является его доходом, полученным от предпринимательской деятельности. В виду этого следует предположить, что Общество обязано выступить налоговым агентом. Есть у кого какие-нибудь мысли?
Добавлено через 185 часов 54 минуты 10 секунд
Продолжая изучать заданную мной тему. пришел к следующим выводам:
Порядок образования и деятельности в Обществе Совета директоров (далее – СД) регламентирован ст.32 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Указанной нормой не установлено требований к кандидатам (членам) СД. Данный вопрос остается на усмотрение общего собрания. По общему правилу порядок образования и деятельности СД определяется уставном Общества. Устав Общества может содержать основные положения, конкретизируя деятельность СД в локальных актах, утвержденных общим собранием.
Применяя по аналогии положения ФЗ «Об акционерных обществах», а также учитывая сложившуюся практику и корпоративный статус членом СД, следует вывод, что членом СД может быть только физическое лицо.
По общему правилу под физическим лицом понимаются - граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства. При этом физическое лицо, избираемое в состав СД, должно обладать полной дееспособностью.
Кто такой индивидуальный предприниматель? Согласно статьей 11 НК РФ под индивидуальным предпринимателем понимается физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств. Из содержания нормы статьи 23 ГК РФ также следует вывод о том, что под индивидуальным предпринимателем понимает физическое лицо (гражданин) занимающийся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
На основании анализа норм действующего законодательства и научных статей, при всех противоречивых и спорных моментах, я все же прихожу к выводу, что по своему статусу индивидуальный предприниматель, прежде всего, является физическим лицом. Следовательно, индивидуальный предприниматель может выступать в качестве члена Совета директоров ООО.
Признается ли такая деятельность индивидуального предпринимателя предпринимательской?
И так, индивидуальным предпринимателем признается физическое лицо зарегистрированное в установленном порядке в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Абзацем 3 пунктом 1 статьи 2 ГК РФ определено, что предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. В письме от 28.05.2013 №03-04-05/19341 Минфин России определил признаки, при наличии которых, деятельность гражданина может быть признана предпринимательской, указав, что предпринимательская деятельность осуществляется гражданином на свой риск.
При регистрации в качестве индивидуального предпринимателя физическое лицо самостоятельно указывает виды экономической деятельности, которое оно планирует осуществлять. Физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью и прошедшие государственную регистрацию, вправе осуществлять те виды деятельности, которые указаны в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей.
Предположим, что физическое лицо, обладающее большим опытом управленческой деятельности, построения бизнес-процессов и решения сложным бизнес-задач, регистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. При регистрации в качестве индивидуального предпринимателя указывает вид экономической деятельности консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления (70.22). Дополнительно могу быть указаны такие виды как деятельность в области права (69.10); деятельность по оказанию услуг в области бухгалтерского учета, по проведению финансового аудита, по налоговому консультированию (69.20); деятельность головных офисов (70.10); деятельность по управлению финансово-промышленными группами (70.10.1); деятельность по управлению холдинг-компаниями (70.10.2). Таким образом, физическое лицо, регистрируясь в качестве индивидуального предпринимателя, преследует цель оказывать управленческие услуги получая взамен вознаграждение за свои услуги.
По моему мнению деятельность индивидуального предпринимателя по оказанию управленческих услуг в статусе члена Совета директоров, учитывая вышеизложенное, должна признаваться предпринимательской.
В подтверждение данного вывода можно сослаться в позицию высших судебных инстанций. Так, Президиум ВАС РФ в информационном письме № 106 от 14.03.2006 сделал вывод о том, что деятельность совета директоров акционерного общества и отношения между советом директоров общества и самим обществом регулируются нормами гражданского законодательства. Эти отношения являются гражданско-правовыми (пункт 2).
Конституционный Суд РФ в определениях №1169-О и №1170-О от 06.06.2016 указал, что отношения с участием членов совета директоров и ревизионной комиссии в полной мере подпадают под предмет регулирования гражданско-правового законодательства, как он установлен в пункте 1 статьи 2 ГК РФ. Действующая редакция данной нормы прямо включает в предмет гражданско-правового регулирования отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения). Члены совета директоров и ревизионной комиссии, соглашаясь на осуществление определенной деятельности в интересах общества, принимают на себя обязанность по выполнению необходимой для этого функции по управлению и (или) контролю за деятельностью общества.
Суд прямо указал на то, что речь идет о заключении договора между обществом и членами совета директоров и ревизионной комиссии. При этом такая деятельность предполагает осуществление обществом предусмотренных законом выплат в пользу членов совета директоров и ревизионной комиссии по решению общего собрания акционеров.
По мнению суда, вознаграждение выплачивается в связи с исполнением обязанностей членами совета директоров и ревизионной комиссии, что характеризует его как встречное предоставление общества за исполнение лицами указанных обязанностей, а вознаграждение может осуществляться на основании решения общего собрания акционеров как при наличии соответствующего условия в договоре, заключаемом между членом совета директоров или ревизионной комиссии и обществом, так и в отсутствие такого условия.
Как оформить отношения с индивидуальным предпринимателем?
Правовой основой деятельности Совета директоров ООО и выплата вознаграждения членам Совета директоров выступает ст.32 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Согласно данной норме образование Совета директоров, определение размера вознаграждения его членам и порядок его выплаты отнесены к компетенции общего собрания участников, что в итоге должно найти свое отражение в соответствующем решении.
Необходимо отметить, что институт договорных отношений общества с членом Совета директоров прямо не предусмотрен действующим законодательством, но и не запрещен. При этом из позиции Конституционного Суда РФ следует, что между обществом и членом Совета директоров может быть заключен гражданско-правовой договор. Остается определить какой договор заключать.
Учитывая, что деятельность члена Совета директоров следует квалифицировать как управленческие услуги, сразу на ум приходить договор возмездного оказания услуг. Заключение подобного рода договора допустимо в виду того, что конструкция договора подходит к взаимоотношениям между обществом и членом Совета директоров. Однако, сразу возникает много вопросов:
- как правильно определить предмет договора?
- как определить состав услуг, оказываемых исполнителем?
- как сопоставить право на отказ от договора со статусом члена Совета директоров?
- как сдавать результат оказанных услуг заказчику?
- как быть с вознаграждением исполнителя, так как договор возмездного оказания услуг по своей правовой природе является возмездным, тогда как выплата вознаграждения членам Совета директоров остается на усмотрение общего собрания участников.
По моему мнению, данная договорная конструкция не подходит для оформления отношений между членом Совета директоров и обществом. Наиболее правильным будет заключение договора (соглашения) не поименованного в ГК РФ.
Данное право предоставлено в силу ст.421 ГК РФ. Заключение подобного рода договора (соглашения) позволит учесть все особенности построения отношения между обществом и членом Совета директоров и, по-моему, является наиболее оптимальным решением построения договорных отношений между обществом и членом Совета директоров.
В решении общего собрания следует утвердить условия такого договора (соглашения), либо утвердить единую форму. Также следует определить лицо, которое будет подписывать договор (соглашение) от имени общества. По моему мнению это может быть единоличный исполнительный орган, который по поручению общего собрания подпишет договор (соглашение) с членом Совета директоров от имени общества.
Учитывая изложенное выше, я полагаю, что можно. Индивидуальный предприниматель, оказывая обществу управленческие услуги, при этом если такой вид деятельности указан в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, осуществляет деятельность, направленную на получение прибыли, в роли которой выступает вознаграждение. Таким образом, вознаграждение следует признавать доходом от предпринимательской деятельности.
Но. Как всегда, есть одно, но!
В 2013 году Минфином России были даны разъяснения (письмо № 03-11-11/54819 от 13.12.2013), согласно которым вознаграждение, полученное физическим лицом как членом совета директоров, не является его доходом, полученным от предпринимательской деятельности, и подлежит налогообложению налогом на доходы физических лиц в порядке, предусмотренном гл. 23 НК РФ. В виду отсутствия конкретики по запросу в ответ на который было высказано мнение финансового ведомства нельзя однозначно отнестись к такому мнению. Но, можно констатировать то факт, что риск возникновения налоговых претензий достаточно велик. А какой позиции будут придерживаться налоговые органы сомнений нет.
Коллеги, если есть у кого какие мысли на сей счет!!!! Поделитесь!!!
Или давайте по обсуждаем вместе, ведь форумы для этого и созданы.
Добавлено через 189 часов 9 минут 42 секунды
И еще немного о налогах:
Если исходить из ситуации, что деятельность индивидуального предпринимателя по оказанию управленческих услуг в качестве члена Совета директоров общества признается предпринимательской, а получаемое им вознаграждение в качестве дохода от предпринимательской деятельности, то обязанности по уплате налогов и взносов, ложатся именно на него. Причем в зависимости от применяемой им системы налогообложения. Я предполагаю, что при осуществлении подобной деятельности лучше всего использовать упрощённую систему налогообложения с объектом налогообложения «доход».
Таким образом, получается, что общество не платит налоги и страховые взносы, и не вступает в качестве налогового агента.
Что происходит с налогом на прибыль общества. В силу прямого указания закона (пункт 48.8 статьи 270 НК РФ) суммы выплат в пользу членов Совета директоров не учитываются при исчислении налога на прибыль. Учитывая, что предметом договора (соглашения) между обществом и индивидуальным предпринимателем является выполнение функций члена Совета директоров и вознаграждение выплачивается именно на выполнение данных функций, то соответственно общество не сможет учитывать данные расходы при определении налоговой базы по налогу на прибыль. По этому моменту имеется значительное количество разъяснений финансового ведомства.
Если исходить из ситуации, что вознаграждение за исполнение обязанностей члена Совета директоров не является доходом, полученным от предпринимательской деятельности и признается выплатой в пользу физического лица без статуса индивидуального предпринимателя.
Сумма вознаграждения является доходом члена Совета директоров, который признаётся объектом налогообложения по НДФЛ, формирующим налоговую базу по НДФЛ (согласно подпункту 6 пункта 1 статьи 208, пункту 1 статьи 209 и пункту 1 статьи 210 НК РФ).
В силу статьи 226 НК РФ общество, как налоговый агент, обязано будет исчислить, удержать и перечислить в бюджет соответствующую сумму НДФЛ непосредственно из доходов физического лица при их фактической выплате по ставке 13%.
Неисполнение данной обязанности влечет ответственность, предусмотренную статьей 123 НК РФ в виде штрафа в размере 20% от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению.
Страховые взносы. Вопрос уплаты страховых взносов с вознаграждений членам Совета директоров на протяжении длительного времени оставался дискуссионным, но Конституционный Суд РФ 06.06.2016 поставил в этом вопросе точку указав, что вознаграждения членам совета директоров (наблюдательного совета) общества подлежат обложению страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование и на обязательное медицинское страхование. Аналогичной позиции придерживается и финансовое ведомство. Таким образом, не смотря на каком основании производится выплата вознаграждения (решения общего собрания или договора) начислять и платить страховые взносы надо.
При наличии четко обозначенной позиции Конституционного Суда РФ спорить далее по данному вопросу бессмысленно. Исходя из положений части 1 статьи 79 ФКЗ от 21.07.1994 №1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» решение Конституционного Суда Российской Федерации, вынесенное по итогам рассмотрения дела, назначенного к слушанию в заседании Конституционного Суда Российской Федерации, является окончательным, не подлежит обжалованию и вступает в силу немедленно после его провозглашения.
В силу статьи 6 указанного закона решения Конституционного Суда Российской Федерации, в том числе вынесенные в форме определения, обязательны на всей территории Российской Федерации для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений.
Неисполнение данной обязанности влечет ответственность, предусмотренную статьей 122 НК РФ в виде штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов). Если будет установлен прямой умысел в размере 40% от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов).
Что происходит с налогом на прибыль общества. В силу прямого указания закона (пункт 48.8 статьи 270 НК РФ) суммы выплат в пользу членов Совета директоров не учитываются при исчислении налога на прибыль.
По вопросу учета для целей налогообложения прибыли общества расходов в виде страховых взносов, исчисленных с вознаграждений членам Совета директоров, можно сказать следующее.
Статья 270 НК РФ не содержит положений, не позволяющих учесть при налогообложении прибыли общества страховые взносы, начисленные на выплаты и вознаграждения, которые не признаются расходами в целях главы 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ. Таким образом, расходы в виде страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования, исчисленных в том числе с выплат и вознаграждений, не уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль организаций, учитываются в составе прочих расходов на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 264 НК РФ.
Аналогичная позиция была высказана в письмах Минфина России от 21.10.2016 №03-03-06/1/61454; от 14.10.2016 №03-03-06/1/60067; от 27.02.2017 №03-15-06/10836.