Подскажите, пожалуйста, есть ли максимальный предельный срок, на который может быть назначен гендиректор или коллегиальный исполнительный орган? И чем это регламентировано. Полагаю, что 5 лет. Хотелось б услышать мнения.
Срок полномочий единоличного и коллегиального органа в юр.лице
- Автор темы Юлия_1
- Дата начала
Генеральный директор общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО, общество), одновременно является и органом управления общества, и его работником (ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО), ст.ст. 11, 16, 20, 273 ТК РФ).
Генеральный директор ООО, действуя от имени общества без доверенности, представляя интересы общества, совершая сделки и осуществляя иные принадлежащие ему полномочия, выступает как единоличный исполнительный орган юридического лица (п. 3 ст. 40 Закона об ООО).
Образование исполнительных органов ООО и досрочное прекращение их полномочий осуществляется общим собранием участников общества или советом директоров в зависимости от того, к компетенции какого органа уставом общества отнесено данное полномочие (п. 2.1 ст. 32, п. 2 ст. 33 Закона об ООО).
В соответствии с частью второй ст. 16 ТК РФ в результате избрания (назначения) на должность генерального директора между ним и обществом возникают трудовые отношения (смотрите также определение ВАС РФ от 05.06.2009 N 6362/09, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 28.05.2010 по делу N А45-23350/2009, ФАС Волго-Вятского округа от 30.07.2009 по делу N А29-568/2009). Общее собрание участников (совет директоров) ООО вправе в любой момент прекратить полномочия руководителя организации, прекратив тем самым трудовой договор с ним (ст. 278 ТК РФ).
По смыслу приведенных норм, полномочия лица, занимающего должность генерального директора, возникают и прекращаются с момента принятия соответствующих решений уполномоченным органом управления юридического лица (либо с даты, указанной в таком решении) независимо от внесения соответствующих записей в ЕГРЮЛ и оформления соответствующего трудового договора (решение ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06, постановления Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 12049/05, ФАС Поволжского округа от 03.04.2007 N А12-9797/06, ФАС Дальневосточного округа от 18.04.2007 N Ф03-А59/07-2/583, Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2009 N 20АП-3430/2009, Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2009 N 16АП-1797/09, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2009 N 08АП-7/2009, Арбитражного суда Свердловской области от 08.08.2005 N А60-11184/2004-С1).
Поскольку вопросы возникновения и прекращения полномочий единоличного исполнительного органа регулируются гражданским законодательством, в частности, частью первой ГК РФ и Законом об ООО, для определения даты истечения полномочий единоличного исполнительного органа ООО следует применять правила главы 11 ГК РФ об исчислении сроков.
Согласно ст. 191 ГК РФ течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало. Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока (п. 1 ст. 192 ГК РФ). Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 193 ГК РФ).
Как было указано выше, полномочия генерального директора возникают с момента принятия соответствующего решения уполномоченным органом общества либо с даты, указанной в таком решении. При этом в целях исчисления срока полномочий фактически применяются правила ст. 191 и ст. 192 ГК РФ, с учетом которых полномочия генерального директора, исчисляемые годами, возникают и прекращаются в одно и то же число соответствующего месяца последнего года срока. Именно такой подход выработан в правоприменительной практике и согласуется с позицией арбитражных судов (смотрите, например, постановление ФАС Московского округа от 16.10.2006 N КГ-А41/7734-06, постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2010 N 10АП-3420/2010 по делу N А41-2416/09, в передаче которого в Президиум ВАС РФ отказано определением ВАС РФ от 02.03.2011 N ВАС-1686/11, постановление ФАС Уральского округа от 24.12.2009 N Ф09-8701/09-С4).
Поскольку в рассматриваемой ситуации срок полномочий генерального директора установлен с 1 января 2013 года в годах (а именно 1 год), его течение формально начинается со следующего дня (то есть со 2 января 2013 года) и заканчивается в соответствующие месяц и число последнего года срока. Так как этот день (то есть 1 января 2014 года) приходится на нерабочий день, днем окончания срока полномочий руководителя следует считать 9 января 2014 года (дни с 1 по 8 января являются нерабочими праздничными днями; ст. 112 ТК РФ). Следует учитывать, что трудовое законодательство допускает возможность переноса выходных дней на другие дни в течение календарного года федеральным законом или нормативным правовым актом Правительства РФ (части вторая и пятая ст. 112 ТК РФ). Поэтому дата окончания срока полномочий генерального директора в январе 2014 года может поменяться.
Между тем, как уже отмечалось выше, генеральный директор является одновременно и работником общества. Осуществление полномочий единоличного исполнительного органа является трудовой функцией руководителя, предусмотренной заключаемым с ним трудовым договором.
По общему правилу (ст. 61 ТК РФ) трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором. Если в трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.
В соответствии со ст. 14 ТК РФ течение сроков, с которыми ТК РФ связывает возникновение трудовых прав и обязанностей, начинается с календарной даты, которой определено начало возникновения указанных прав и обязанностей. Сроки, исчисляемые годами, месяцами, неделями, истекают в соответствующее число последнего года, месяца или недели срока.
Следовательно, если трудовой договор заключен 1 января 2013 года либо до этой даты, то в нем следует указать дату, с которой работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей. Если такая дата в трудовом договоре не указана, формально работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после дня его подписания. Однако независимо от этого полномочия единоличного исполнительного органа у работника возникнут только со дня, указанного в решении уполномоченного органа общества.
Сказанное означает, что в зависимости от формулировок, использованных в решении уполномоченного органа ООО и в трудовом договоре, срок полномочий руководителя, определенный указанным решением, может формально не совпадать со сроком действия заключенного с ним трудового договора.*(1) Иными словами, из содержания трудового договора может следовать, что последним днем его действия является, например, 31 декабря 2013 года или даже более ранняя дата. Однако и при таких обстоятельствах истечение срока действия трудового договора не влечет прекращения полномочий директора,*(2) которые сохраняются до истечения срока, на который он избран (в рассматриваемой ситуации - по 9 января включительно). Более того, при заключении трудового договора с руководителем общества следует учитывать, что основанием для этого является исключительно соответствующее решение уполномоченного органа общества. Поэтому и конкретный срок, на который с директором заключается трудовой договор, должен отражаться в договоре именно исходя из сроков, установленных указанным решением, а значит, может быть определен не только периодом времени, но и путем указания на конкретную дату, определенную на основании положений ГК РФ исходя из содержания решения об избрании руководителя. В рассматриваемой ситуации такой датой, повторим, является 9 января.
я не А.Гатин,
но добавлю - для ген.дира - 5 лет, согласно макс.продолжительности срочного труд.договора, причем некорректно писать "продлить полномочия" - в этом случае срочный тр.договор становится бессрочным, нужно заключать договор заново, как первый раз
ОДНАКО, все вышесказанное зачеркнуть с 01.09.2014,
т.к. в новой редакции ГК нет отсылки на ТК в части его распространения на ген.дира, убрали
но добавлю - для ген.дира - 5 лет, согласно макс.продолжительности срочного труд.договора, причем некорректно писать "продлить полномочия" - в этом случае срочный тр.договор становится бессрочным, нужно заключать договор заново, как первый раз
ОДНАКО, все вышесказанное зачеркнуть с 01.09.2014,
т.к. в новой редакции ГК нет отсылки на ТК в части его распространения на ген.дира, убрали
Поиском более подходящей темы не нашел, поэтому подниму эту.
Какой максимальный срок полномочий ЕИО в ООО может быть указан в Уставе? Можно в Уставе указать, что ЕИО избирается на определенный срок, но не указать на какой именно? А числовое значение срока полномочий ЕИО указывать в решениях СУ/ЕУ ООО.
Какой максимальный срок полномочий ЕИО в ООО может быть указан в Уставе? Можно в Уставе указать, что ЕИО избирается на определенный срок, но не указать на какой именно? А числовое значение срока полномочий ЕИО указывать в решениях СУ/ЕУ ООО.
нет ограничений по максимальному сроку. Я бы убрал из устава конкретный срок. тем более сейчас избрание директора только через нотариуса.
Хотя в ТК написано :
Статья 275. Заключение трудового договора с руководителем организации
Трудовой договор с руководителем организации может быть заключен на неопределенный срок либо по соглашению сторон на определенный срок (срочный трудовой договор) в соответствии с частью второй статьи 59 настоящего Кодекса.
срочный ТД только на 5 лет.
Статья 275. Заключение трудового договора с руководителем организации
Трудовой договор с руководителем организации может быть заключен на неопределенный срок либо по соглашению сторон на определенный срок (срочный трудовой договор) в соответствии с частью второй статьи 59 настоящего Кодекса.
срочный ТД только на 5 лет.
Спасибо.
А как тогда лучше указать?
Написать только, что ЕИО избирается СУ/ЕУ, без упоминания срока вообще?
Укажите в уставе ,что Ген.директор избирается на неопределенный срок.
zaprosto
Активист
Можете указать БЕССРОЧНО! Это, как показывает практика, тоже как-бы про срок. Где-то такое проходит.
Но если вообще уберёте срок или о его упоминании из устава, то будете подтверждать полномочия у нотариуса ежегодно. А то и гораздо чаще...
Какая отсылка была и есть ли сейчас какая-то связь ГК и ТК по этому вопросу?
zaprosto
Активист
Никогда такой не было. И не совмещайте корпоративное право с трудовыми отношениями.Какая отсылка была и есть ли сейчас какая-то связь ГК и ТК по этому вопросу?
@zaprosto, я вообще за то, раз уж нотариусов приплели к назначениям ЕИО, то пускай бы вносили данные по срокам полномочий в ЕГРЮЛ.
Тогда бы не было этих непоняток, ТД срочный, а полномочия бессрочные и т. д.
Тогда бы не было этих непоняток, ТД срочный, а полномочия бессрочные и т. д.
zaprosto
Активист
Так хотели. Может и до сих пор хотят. Но дальше разговоров дело пока не заходит.
Даже если ТД срочный, то всё равно ничего не мешает сменить директора, например, через месяц после его назначения...
Добрый! подскажите можно ли так сделать?
В обществе несколько участников. Один из участников думает о выходе из ООО.
Через две недели истекают полномочия Директора.
Можем ли мы сейчас провести собрание участников и переназначить этого директора? (т.е. за две недели до истечения срока его полномочий?)
В обществе несколько участников. Один из участников думает о выходе из ООО.
Через две недели истекают полномочия Директора.
Можем ли мы сейчас провести собрание участников и переназначить этого директора? (т.е. за две недели до истечения срока его полномочий?)
Сергей Д.
Активист
конечно, досрочно прекратить директора ______ полномочия с 08 июля 2025, назначить на должность директора ООО ____ ФИО с 09 июля 2025 г.
zaprosto
Активист
Можете, конечно.
Только смотрите трудовой договор, какие там установлены последствия при расторжении по инициативе работодателя.
И непонятно зачем сообщили, что
almira
Активист
А зачем прекращать полномочия передним числом, когда полномочия и так истекут?
А следующим числом и избрать.