В ООО один участник он дарит долю третьему лицу, нотариус говорит что нужно делать нотариальный отказ оОбщества от преимущественного права покупки, я сомневаюсь. Подскажите прав ли нотариус если нет тогда на какие статьи мне сослаться
согласие Общества
- Автор темы Ася Уксусова
- Дата начала
Ответ: согласие Общества
При подгатовке устава тож пришлось поразмышлять над этим вопросом. ИМХО, не нужно согласия Общества. Нотариус все в одну кучу смёл. Следите за мыслью:
Абз. 2 ч. 4 ст. 21 ФЗ об ООО
"Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества". Предполагаю, что здесь решающее значение имеет выделенная фраза, то есть своим преимущественным правом Общество (если это предусмотрено уставом) может воспользоваться только после отказа остальных участников (которых в описанной ситуации нет).
Далее - абз. 3 ч.5 ст. 21 ФЗ об ООО
"В случае, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, в нем должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и обществом". Говорит сам за себя, указанное преимущественное право может быть предусмотрено, когда предусмотрено право остальных участников (которых в описанной ситуации не имеется).
абз. 1 ч. 5 ст. 23 ФЗ об ООО -
Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Итак, имеем оферту, то есть, согласно ч. 1 ст. 435 ГК
"Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.
Оферта должна содержать существенные условия договора".
Представим, что Общество акцептовало оферту, причем готово приобрести всю долю 100%.
ч. 1 ст. 23 ФЗ об ООО
"Общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом". Случаи сод-ся в этой статье (описанного Вами не имеется).
Далее - ч. 1 ст. 24 ФЗ об ООО -
"Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, при распределении прибыли общества, также имущества общества в случае его ликвидации".
ч. 2 ст. 24 ФЗ об ООО - В течение одного года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам. Исходя из того, что все 100% доли перешли к Обществу, кто тогда будет принимать решение о распределении долей, принадлежащих Обществу, между участниками либо предложены третьим лицам.
Вот если бы законодател написал, что в Обществе, состоящем из одного участника, Общество имеет преимущественное право приобретения части доли, тогда все встало бы на свои места. Либо законодатель написал, что в Обществе, состоящем из одного участника, Общество не может обладать преимущественным правом приобретения доли (части доли) перед третьими лицами.
Что касается дарения, то законодатель вовсе не упоминает о преимущественных правах, когда участник отчуждает путем дарения. Зато в абз. 2 ч. 10 ст.21 говорится, что:
"В случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение тридцати дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме". Так что, отвечая на Ваш вопрос, если уставом предусотрено получение Общества согласия, тогда да - его надо получить.
Вот такая моя точка зрения, если у кого противоположная, отпищитесь, плз.
При подгатовке устава тож пришлось поразмышлять над этим вопросом. ИМХО, не нужно согласия Общества. Нотариус все в одну кучу смёл. Следите за мыслью:
Абз. 2 ч. 4 ст. 21 ФЗ об ООО
"Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества". Предполагаю, что здесь решающее значение имеет выделенная фраза, то есть своим преимущественным правом Общество (если это предусмотрено уставом) может воспользоваться только после отказа остальных участников (которых в описанной ситуации нет).
Далее - абз. 3 ч.5 ст. 21 ФЗ об ООО
"В случае, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, в нем должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и обществом". Говорит сам за себя, указанное преимущественное право может быть предусмотрено, когда предусмотрено право остальных участников (которых в описанной ситуации не имеется).
абз. 1 ч. 5 ст. 23 ФЗ об ООО -
Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Итак, имеем оферту, то есть, согласно ч. 1 ст. 435 ГК
"Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.
Оферта должна содержать существенные условия договора".
Представим, что Общество акцептовало оферту, причем готово приобрести всю долю 100%.
ч. 1 ст. 23 ФЗ об ООО
"Общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом". Случаи сод-ся в этой статье (описанного Вами не имеется).
Далее - ч. 1 ст. 24 ФЗ об ООО -
"Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, при распределении прибыли общества, также имущества общества в случае его ликвидации".
ч. 2 ст. 24 ФЗ об ООО - В течение одного года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам. Исходя из того, что все 100% доли перешли к Обществу, кто тогда будет принимать решение о распределении долей, принадлежащих Обществу, между участниками либо предложены третьим лицам.
Вот если бы законодател написал, что в Обществе, состоящем из одного участника, Общество имеет преимущественное право приобретения части доли, тогда все встало бы на свои места. Либо законодатель написал, что в Обществе, состоящем из одного участника, Общество не может обладать преимущественным правом приобретения доли (части доли) перед третьими лицами.
Что касается дарения, то законодатель вовсе не упоминает о преимущественных правах, когда участник отчуждает путем дарения. Зато в абз. 2 ч. 10 ст.21 говорится, что:
"В случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение тридцати дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме". Так что, отвечая на Ваш вопрос, если уставом предусотрено получение Общества согласия, тогда да - его надо получить.
Вот такая моя точка зрения, если у кого противоположная, отпищитесь, плз.
Похожие темы
