Вот нашла:
Разъяснения по вопросу признания лиц взаимозависимыми были даны в определении Конституционного Суда РФ от 04.12.2003 N 441-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы общества с ограниченной ответственностью "Нива-7" на нарушение конституционных прав и свобод пунктом 2 статьи 20, пунктами 2 и 3 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации".
Конституционный Суд РФ указал: лица могут быть признаны взаимозависимыми по иным основаниям, только если эти основания указаны в других правовых актах, а отношения между лицами объективно могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).
Иным основанием признания лиц взаимозависимыми может служить факт заинтересованности в совершении хозяйственным обществом сделки - лицами, заинтересованными в этом.
В частности, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" признает аффилированными лицами общество и членов совета директоров (наблюдательного совета), лиц, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа, участников общества, имеющих совместно с его аффилированными лицами 20% и более голосов от общего числа голосов участников, если они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица являются стороной сделки.
Сделки (в т.ч. заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность указанных выше лиц, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, являются сделками с заинтересованностью. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки, если они или их аффилированные лица:
- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
- в иных случаях, определенных уставом общества.
Поскольку отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг) и цену товара, суд вправе признать таких лиц взаимозависимыми (см., например, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2010 N 09АП-26550/2010-АК по делу N А40-87062/10-114-335).
Пример.
Между ООО "Аэро-Фуд" (покупатель) и ЗАО "КРЦ "М-Клуб" (продавец) заключен договор купли-продажи недвижимого имущества - здания. В соответствии с условиями договора стоимость объекта составила 15 000 000 руб.
Согласно сведениям из ЕГРЮЛ и учредительным документам организаций учредителем ООО "Аэро-Фуд" и ЗАО "КРЦ "М-Клуб" является Юрий Юрьевич Кузьмин, а генеральным директором - Владимир Львович Васькин. Принимая во внимание, что указанные лица могут влиять на решения, принимаемые организациями, такие организации признаются взаимозависимыми.
В судебной практике есть и совершенно противоположные примеры. Так, из-за недостатка доказательств налоговые органы не смогли доказать взаимозависимость организаций, одна из которых арендовала основные средства другой и использовала их в производстве. Суд не принял в качестве единственного обоснования взаимозависимости факт, что должностные лица арендатора являлись заместителями директора и главного бухгалтера в организации-арендодателе (постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.06.2002 по делу N А42-8576/01-16-558/02).
4. Особо следует отметить участие Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований в российских организациях. Само по себе участие публичных образований (прямое или косвенное) в российских организациях не является основанием для признания таких организаций взаимозависимыми. Об этом прямо сказано в п. 5 ст. 1051 НК РФ.
В то же время указанные организации могут быть признаны взаимозависимыми по иным основаниям, предусмотренным указанной выше статьей НК РФ.
Если же отношения между данными лицами никак не повлияли на цену сделки, не будет и доначисления налогов. Например, нет оснований проверять цену по сделкам, совершенным государственным унитарным предприятием с собственником своего имущества, в силу того, что собственник никак не может влиять на условия сделок, заключенных ГУПом (постановление ФАС Центрального округа от 09.10.2003 по делу N А35-1123/03-С3).
1.2. Взаимозависимость физических лиц
Проверить соответствие цены в сделке рыночной цене налоговый орган может не только если сделка заключена между взаимозависимыми лицами, но и в случаях ее заключения со взаимозависимым лицом своего взаимозависимого лица или двумя организациями, чьи учредители являются взаимозависимыми лицами по отношению друг к другу. Например, организация заключила договор не со своим учредителем - физическим лицом, а с его женой. Организация, принадлежащая отцу, заключает договоры с организацией, принадлежащей сыну. Такие сделки будет относиться к контролируемым, и их цену налоговый орган вправе проверить.
Схематично такую ситуацию можно выразить следующим образом (рис. 1).
Рис. 1. Контролируемые сделки
Именно поэтому важно разобраться с признанием взаимозависимости физических лиц.
Согласно подп. 10 и 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ физические лица признаются взаимозависимыми в следующих случаях:
- если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
- физическое лицо по отношению к его супругу (супруге), родителям (в т.ч. усыновителям), детям (в т.ч. усыновленным), полнородным и неполнородным братьям и сестрам, опекунам (попечителям) или подопечному.
1.2.1. Подчиненность по должностному положению
Поскольку НК РФ не содержит понятий "должностное положение" и "должностное лицо", согласно п. 2 ст. 11 Кодекса следует руководствоваться отраслевым законодательством.
Согласно примечанию к ст. 2.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях под должностным следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, т.е. наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Однако перечисленные лица признаются должностными только для целей привлечения к административной ответственности.
Руководители и другие работники иных организаций, выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции, а также члены советов директоров (наблюдательных советов), коллегиальных исполнительных органов (правлений, дирекций), счетных, ревизионных (ревизоры), ликвидационных комиссий юридических лиц и руководители организаций, осуществляющих полномочия единоличных исполнительных органов других организаций, не признаются должностными лицами даже в целях КоАП РФ. Они только несут административную ответственность как должностные лица.
Согласно примечанию к ст. 285 Уголовного кодекса РФ должностными признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Данное определение дано в УК РФ тоже исключительно для целей уголовного законодательства.
Определения, содержащиеся в отраслевом законодательстве, побудили некоторых специалистов трактовать взаимозависимость физических лиц по должностному положению применительно только к должностным лицам*1.
_____
*1 Медведев А.Н. Налоговый контроль за ценами. Практика применения статьи 40 НК РФ. - М., 2002. С. 11.
Однако налоговые органы так не считают. Например, в письме Минфина России от 24.04.2007 N 03-02-07/1-200 отмечается: отношения подчиненности по должностному положению могут определяться уставными документами и должностными инструкциями, положениями организаций. При наличии в названных документах прямого указания на то, что одно физическое лицо подчиняется другому лицу, данные лица признаются взаимозависимыми.
Таким образом, подчиненность одного физического лица другому по должностному положению может иметь место не только в отношении должностных лиц или работников государственных и муниципальных органов.
Любая подчиненность работника при выполнении им трудовых обязанностей является подчиненностью по должностному положению для целей налогообложения. В связи с этим необходимо обратить внимание на следующее. Не могут быть признаны взаимозависимыми лицами по критерию, указанному в подп. 10 п. 2 ст. 105.1 НК РФ, сама организация и ее работник, хотя он и находится в подчинении по отношению к организации.
Пример.
26 марта 2007 года между ООО "Маяк" и главным бухгалтером этого ООО был заключен договор купли-продажи недвижимости. Налоговый орган, руководствуясь фактом подписи договора от имени общества генеральным директором, посчитал, что данная сделка заключена между взаимозависимыми лицами.
Суд, однако, указал: критерий подчиненности по должностному положению может относиться только к физическим лицам, а не к организации и физическому лицу. И факт подписи договора ее генеральным директором в качестве законного представителя организации не означает заключение договора от имени указанного физического лица (решение Арбитражного суда Приморского края от 23.04.2008 N А51-570/2008 37-31).
Не будут признаны взаимозависимыми два физических лица, работающих в одной организации, у которых отсутствуют отношения подчиненности, даже если один из них занимает более высокую должность, чем другой. Не могут быть признаны взаимозависимыми работник одного структурного подразделения и начальник другого подразделения. Обращаем внимание: в некоторых организациях существует не только линейная структура, но и проектная, когда работники нескольких структурных подразделений объединяются для выполнения определенного проекта. При этом один из сотрудников назначается руководителем проекта. При такой схеме отношения между руководителем проекта и его участниками также будут носить характер подчиненности. И поскольку четкого определения взаимозависимости физических лиц, подчиненных по должностному положению, в НК РФ нет, налоговые органы или суд смогут признать взаимозависимыми указанных выше участников проекта.