Создание общества с ограниченной ответственностью. Эта процедура, включает в себя массу аспектов, некоторые из которых вызывают непонимание у граждан. Непонимание, в свою очередь, порождает попытки по-своему трактовать нормы законодательства.
Фото с сайта 4-designer.com
Как корабль назовешь, так он и поплывет. Однако на этапе создания не одно только название организации имеет значение. Одним из важнейших аспектов, который необходимо учесть при создании ООО является внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица. Конечно, этот вопрос встает не только в момент создания Общества, но и в процессе его жизнедеятельности.
Так сколько же лиц, действующих без доверенности, возможно внести в реестр юридических лиц в отношении одного юридического лица? Одно, два или даже три? Именно на этом немаловажном аспекте в жизни хозяйственных обществ я сегодня хотел бы остановиться и представить вашему внимаю краткое обозрение практики применения судами норм федерального законодательства об Обществах с ограниченной ответственностью.
В первую очередь, необходимо обратить внимание на основной источник права в данной сфере, к которому обращается в спорных случаях налоговая инспекция и суд. В обозначенном вопросе это статья 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 N 14-ФЗ. Данная статья содержит все необходимые сведения о единоличном исполнительном органе общества. Будь то генеральный директор, президент или кто иной, на свою должность данное лицо избирается общим собранием участников общества на срок, который они могут выбрать в уставе, если эти вопросы не отнесены к компетенции совета директоров. Генеральный директор (единоличный исполнительный орган) организации может быть избран также не из числа участников. С данным лицом общество заключает договор, который подписывается председательствовавшем на общем собрании участников общества. На этом собрании и должен быть избран генеральный директор или иное лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (пункт 1 статьи 40 Федерального закона № 14 «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Есть, конечно, ещё варианты с выбором подписанта, однако, это уже тема другого обозрения.
Важно отметить, что в качестве единоличного исполнительного органа организации может выступать только физическое лицо. Есть случаи, когда общество передает функции единоличного органа по договору. В данном случае исполнение функций по осуществлению вышеуказанных полномочий общество может предоставить управляющему (пункт 2 статьи 40, статья 42 Федерального закона № 14 «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Пунктом 3 статьи 40 Закона определены полномочия единоличного исполнительного органа организации, а именно наделение его правом без доверенности действовать от имени юридического лица. Помимо этого единоличный исполнительный орган вправе выдавать доверенности на представительство от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия, издавать приказы о назначении на должности работников общества, приказы об их переводе и увольнении, применять меры поощрения и налагать дисциплинарные взыскания и т.д. Главное, конечно, что нас здесь интересует – это наделение единоличного органа правом действовать без доверенности.
Тут и возникает вопрос. А сколько же лиц могут действовать без доверенности? Можно ли внести помимо, скажем, генерального директора еще и исполнительного или финансового в Единый государственный реестр юридических лиц? Многие граждане увидели возможность внести в реестр двух физических лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица в полной уверенности в том, что вышеуказанные статьи Закона не предполагают создания лишь одного единоличного исполнительного органа общества, в лице одного физического лица. В данном случае многие ошибочно руководствовались также Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 (ныне не действует), которое также, по мнению ряда заявителей, при создании общества предусматривает возможность существования нескольких лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица.
Таким заявителям налоговой службой в регистрации обществ с двумя лицами, имеющими право действовать без доверенности, было отказано. Это повлекло за собой обращения в арбитражный суд об оспаривании решений налоговой службы. Так, например, Определением ВАС РФ от 01.10.2013 № ВАС-13083/13 по делу № А33-9913/2012 заявителю было отказано в удовлетворении его исковых требований по признанию решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Красноярскому краю недействительным и обязании инспекции осуществить регистрацию юрлица.
Как следует из Определения, судами установлено и следует из материалов дела, что участники общества приняли протоколом решение о создании юридического лица и избрали генерального и финансового директоров. Своим решением от 10.04.2012 № Р9094А инспекция отказала в государственной регистрации юридического лица на том основании, что ошибку содержало заявление Р11001, бланк которого в качестве лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица, указывал два гражданина. Указание двух граждан в данном случае противоречит пункту 4 статьи 32, статье 40 Федерального закона № 14-ФЗ. Суд расценил отказ инспекции правомерным со ссылкой на подпункт «а» пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», который подразумевает отказ в государственной регистрации в случае непредставления заявителем определенных законом документов, необходимых для государственной регистрации. Документы предоставляемые на регистрацию должны соответствовать требованиям законодательства и содержать достоверную информацию, поскольку являются федеральным информационным ресурсом (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 октября 2011 года № 7075/11). Для государственной регистрации создаваемого вновь юридического лица в регистрирующий орган подается заявление о государственной регистрации по утвержденной форме. В заявлении подтверждается, что сведения, содержащиеся в представленных документах достоверны. Судом обозначено, что осуществлять руководство текущей деятельностью общества без доверенности может только единоличный исполнительный орган — физическое лицо. Определением ВАС РФ от 01.10.2013 подтверждено, что выводы судов о том, что указание в заявлении, поданном для государственной регистрации юридического лица при его создании, в качестве лиц, имеющих право действовать от имени общества без доверенности, и, следовательно, обладающих полномочиями единоличного исполнительного органа, одновременно двух граждан — генерального и финансового директора, противоречит Закону (пункт 4 статьи 32, статья 40 Федерального закона № 14-ФЗ) и, как следствие, является основанием для отказа в государственной регистрации (подпункт «а» пункта 1 статьи 23 Федерального закона № 129-ФЗ).
Из приведенного примера явно следует вывод о том, что внесение в реестр двух физических лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, не допускается и является незаконным.
Данная позиция подтверждается также и Письмом ФНС России от 31.01.2014 № СА-4-14/1645@ «О направлении правовых позиций в сфере государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». В письме однозначно и недвусмысленно сказано о недопустимости наделения правом действовать без доверенности от имени общества с ограниченной ответственностью нескольких лиц. Таким правом наделен только единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор, президент и другие).
Таким образом, резюмируя все вышесказанное, нужно сделать вывод о том, что вольная трактовка норм федерального закона об обществах с ограниченной ответственностью по вопросу о количестве лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица, недопустима. Судебная практика однозначно указывает нам на возможность внесения в реестр юридических лиц только одного физического лица, наделенного полномочиями без доверенности действовать от имени организации.
У меня в практике была пара случаев, когда в обществе было зарегистрировано два генеральных директора. По заявлению о смене генерального директора сведения о возложении полномочий на нового директора были внесены, а о прекращении полномочий "старого" директора почему-то нет (хотя соответствующий лист был приложен). Приходилось подавать заявление об ошибке.
Но по закону, конечно, такого быть не должно)
Со статьей полностью согласна. С успешным дебютом)
Спаибо за положительный отзыв!) На практике, к сожалению, ошибки налоговой давольно часто встречаются, а разгребать все нашему брату - юристу))
Из-за невнимательности инспекторов еще не то может произойти.
У нас было ЗАО, а территория выдавало выписку с ОФП - ООО. Много разных историй было.
А ещё помню в практике ЗАО, в которой одним из участников было Росимущество, и в ней их было 67 вроде...
И не такое бывает. Регистрировал ООО с тремя участниками, где каждый был вправе действовать без доверенности. Должности были такие: гена, ком.директор, финансовый директор, полномочия практически у каждого одинаковые. Все в реестре в качестве руководителей были. Вопросов не задавалось, что там и как по закону:) Регистрация 2010-11 года, точно не помню. Сейчас возможно так и не пройдет.
Ведь главный подход при регистрации: зарегят или нет:) Зарегить могут все, что угодно, главное выбрать время и место.
«Зарегить могут все, что угодно»
Чем дальше, тем больше смысла в этих словах :D
Ещё можно в выписке встретить и.о. директора — но это-то как раз нормально...
«Все же важно - зарегиться грамотно!»
Если бы так так стало, то юристы нафиг не нужны :) Благодаря тому, что кто-то в чем-то косячит, не понимает, работа у юристов всегда будет:)
Так грамотно в моем понимании - как раз с хорошим юристом!)
Открыла статью со страхом - вдруг ответ будет может? Рада, что все строго в соответствии с законом.
Спасибо автору!!! К своему стыду, мне всегда казалось, что можно зарегистрировать несколько лиц, могущих действовать от имени юр лица без доверенности)))
«К своему стыду, мне всегда казалось, что можно зарегистрировать несколько лиц, могущих действовать от имени юр лица без доверенности)))»
Ваш стыд скрыт
тремя кольцами
Нелли, спасибо за отзыв! Тут ничего страшного нет, главное знать практику, и тогда ты застрахован. Не надо также забывать про существование права первой второй подписи, которую можно передать на основании указа или распоряжения, например, финансовому директору и право второй подписи – у бухгалтера.
Приказ, распоряжение, указ..как хотите) В случае с ООО будет приказ...
«Приказ, распоряжение, указ..как хотите)
мои хотелки - не в счёт
я здесь ничего не хочу)
В случае с ООО будет приказ...»
а Вы сейчас здесь об чём?
обо всём?
или исключительно об ООО?
некоторым пришлось в стыд
Кстати это легко делается, у нотариуса заверяется карточка с двумя подписями, а нотариусу кроме документов по фирме еще нужно приказ, на основании которого появляется право подписи у указываемого лица.
хорошо что все по-прежнему!!! а то я из декрета вышла и такое чувство что за 1,5 года наши законодатели вдруг ударно все переработали и изменили)))) спасибо за статью!!!!
Спасибо за полезный материал, честно даже не задавалась таким вопросом, так как глубоко не изучала эту тему. На практике всегда сталкивалась только с одним лицом, действующим без доверенности, который потом всем выдавал доверенность на совершение каких-либо действий, в этом сложностей никаких не было. Два лица без доверенности - это нетолько не в соответствии с законодательством, но и путаницу создаст в организации, хотя бы распределении ответственности.
Виктория, спасибо за отзыв. Полностью Вас поддерживаю. Примечетельно, что всеже находятся люди с завидным упорством доказывающие свою, путь и не до конца обоснованную, точку зрения, что ещё раз говорит о недостатках или точнее отсутствии правового сопровождения деятельности некоторых вновь создаваемых юрлиц.
В НКО могут быть два лица, действующие без доверенности? ФЗ об НКО определяет, что структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления некоммерческой организацией, порядок принятия ими решений и выступления от имени некоммерческой организации устанавливаются учредительными документами некоммерческой организации. Таким образом, нет никаких препятствий, установленных законом об ООО
О, спасибо большое за ответ! проходит такая регистрация без проблем? Даже если полномочия одинаковые?
У меня предполагают этим правом наделить главу высшего органа управления фонда (председателя правления) и ЕИО. Нет проблем? Я их не вижу, но прям не могу, кажется, что все это неправильно! =)
Ну для НКО в этом вопросе ограничений нет, так что все должно пройти. А полномочия сделайте чуть разными, все-таки у ЕИО текущая деятельность, а у председателя общее руководство.
Доброго времени! У меня сейчас как раз ситуация когда в ООО два лица, уполномоченные действовать без доверенности. Генеральный директор и коммерческий директор. Генеральный собственно я, коммерческий - один из учредителей. Я недавно вступил должность, принял дела от старого генерального директора. Только сейчас начал разбираться во всех этих тонкостях (о чем теперь жалею).
Подскажите, как быть теперь? Что можно сделать, чтобы остаться единственным лицом, уполномоченным действовать без доверенности? Также интересует вопрос, если, допустим, сейчас коммерческий директор будет что-либо делать без моего ведома, будут ли его действия иметь юридическую силу? Ведь он является вторым лицом, имеющим право действовать без доверенности, что противоречит закону. Фирма зарегистрирована в июне 2013 г.
устав меняйте либо вносите изменения, убирайте коммерческого директора и все. Второй вариант, если нельзя внести изменения в устав, то в банк и другие органы и организации с которыми вы общаетесь, заключаете сделки и т.д. направьте соответствующее письмо о том, что коммерчкский директор не вправе без вашей доверенности заключать какие либо договора. Сошлитесь на закон, а также укажите в письме, что все заключенные таким образом сделки ваша организация не признает и не будет исполнять.
От всего не убережешься, риски остануться, но это улчше чем ничего не делать.
Спасибо за ответ.
Андрей, скажите если вдруг уже были какие то сделки, заключенные коммерческим директором, можно их признать недействительными? Через суд например?
Конечно можете обратиться в суд и попытаться оспорить сделки.
Недавно пообщался с грамотным юристом на эту тему. Он мне сказал, что тут нужно исходить из того, что гражданское право является диспозитивным. Это значит, что если стороны договорились между собой, что у них на фирме будет два директора, то они имеют на это полное право. А письмо ИФНС – это не закон, а лишь толкование и предписание, как следует поступать.
«А письмо ИФНС – это не закон, а лишь толкование и предписание, как следует поступать»
Это понятно, что не закон, но это официальное толкование и предписание и на него в случае чего можно сослаться. А иметь в организации двух директоров нет смысла, тогда уж нужно создать совет директоров.
«А письмо ИФНС – это не закон, а лишь толкование и предписание, как следует поступать.»
я говорил про закон (об ООО), что на него необходимо ссылаться, а не на письмо.
«Это значит, что если стороны договорились между собой, что у них на фирме будет два директора, то они имеют на это полное право»
Мало, что они договорились. В законе об ООО говорится об единоличном исполнительном органе, а не о змей горыныче о трех (двух) головах.
В рамках данной темы мне хотелось бы услышать мнение коллег по поводу нововведений в главу 4 ГК, которые вступят в силу с 01.09.2014 года. А именно по п.3 ст.65.3.ГК "В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (абзац третий пункта 1 статьи 53). В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо".
Не понимаю зачем предоставлять полномочия нескольким лицам, мне сложно представить, что они будут действовать совместно, в этом случае надо быть близнецами. Мне кажется такой порядок внесет сумятицу и может получиться как в басне про щуку, лебедя и рака. А вот наличие нескольких органов возможно будет иметь смысл, в случае если корпорация огромная, то с целью разгрузить нагрузку на один исполнительный орган, можно будет создать несколько, отвечающих за свою структуру и действующих независимо друг от друга. В любом случае, такая попаравка в закон расширяет возможности корпораций в выборе стурктуры управления и возможно повышению эффективности их функционирования.
Нет, Виктория, при таких условиях тут даже близнецы не помогут. Все равно как-то надо разграничивать, кто и за что отвечает. Когда отвечают все и за все - никто ни за что не отвечает.
«или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (абзац третий пункта 1 статьи 53)»
Интересно как это будет в реальности работать. Один другому подчиняться не будет. Это первый путь к развалу корпорации.
Мне тоже интересен механизм того, как это будет работать. Во-первых, как налорги будут регистрировать такие исполнительные органы и как это будет выглядить в ЕГРЮЛ. Во-вторых, как вообще будут определяться полномочия, кто и за что отвечает, кто и какие документы может подписывать? Уставом? Но в тех же изменениях в ГК (ст.52) предполагается использование типового устава, форма которого утверждается уполномоченным гос.органом. В-третьих, это множественность ЕИО станет головной болью для контрагентов.
«Мне тоже интересен механизм того, как это будет работать. Во-первых, как налорги будут регистрировать такие исполнительные органы и как это будет выглядить в ЕГРЮЛ. Во-вторых, как вообще будут определяться полномочия, кто и за что отвечает, кто и какие документы может подписывать? Уставом?»
Ну это то не проблема, зарегистрируют.
«было в одной организации 2 директора, создана еще в 1996 году»
у меня в практике три руководителя.
тут другое интересно: кто с такой глупой, если не сказать резче тупой идеей выступил!?
нужно ведь соотносить свои "фантазии" с реальным управлением бизнеса. Все строится на единоначалии, в противном случае "концов" не найти никогда!!
Действительно, у кого были подобного рода примеры на практике, поделитесь. Каким образом действует такая конструкция 2-3 ЕИО на практике? То, что такая форма допускается теоретически и, в принципе, не запрещается законом, еще не повод ее вводить. И еще хотелось бы узнать причины такого практического применения. То есть в чем ее преимущества? Или же это просто самодурство?
«Или же это просто самодурство? »
считаю, что так оно и есть.
во встреченном мною примере с несколькими руководителями (3 шт) было следующие: 3 учредителя создают ООО, при этом все хотят быть лицами действующими от имени этого юридического лица без доверенности. в уставе прописаны следующие исполнительные органы действующие без доверенности: генеральный директор, директор, коммерческий директор. Полномочия практически одинаковые. Налоговая без проблем в ЕГРЮЛ внесла такие сведения.
единственное практическое преимущество оказалось это то, что когда не оказалось на месте генерального директора для смены изменений (не помню каких) такие изменения осуществил коммерческий директор.
Андрей, я почему-то сразу подумала, что при подобных явлениях речь может идти только об учредителях, желающих еще и руководить. Просто все остальное ну никак не логично.
Согласна с тем, что единственный плюс, который здесь можно найти, это взаимозаменяемость и кстати, не надо тратить деньги на нотариальное заверение доверенностей)
У меня в практике был случай в ЕГРЮЛ Генеральный и Исполнительный и оба действовали без доверенности.
