Привет, друзья, коллеги!
Я расскажу вам о том, что необходимо учитывать, при оформлении преимущественного права покупки доли в ООО, если вы его используете как способ выхода из общества. А также рассмотрим вопрос, который возникает, когда налоговая требует уплатить налоги в связи с продажей этой доли.
Продажа
Как известно,для того, чтобы выйти из состава участников общества, существует несколько способов. Среди них — переход доли участника общества в уставном капитале (далее - «УК») общества к другим участникам общества и третьим лицам (Статья 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ).
Данная статья нам говорит о том, что участник общества вправе продать свою долю в УК общества одному или нескольким участникам данного общества или самому обществу а участники общества, как и общество, пользуются преимущественным правом покупки доли участника общества. Заметим, что нотариального удостоверения этой сделки не требуется при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли и ее акцепта в соответствии с пунктами 5 — 7 этой статьи. Мы не будем брать во внимание такие моменты, как: согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки, предусмотренный уставом общества порядок осуществления преимущественного права покупки доли и прочее. Будем считать что условия позволяют нам совершить данную сделку.
Итак, участник общества, намеренный продать свою долю в УК общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи (оферта о продаже доли в УК общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом). При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных Федеральным законом "об обществах с ограниченной ответственностью". Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли в УК общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом (В случае, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли, в нем должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли участниками общества и обществом).
Преимущественное право покупки доли в УК общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки обществом доли у общества прекращаются в день:
- представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права в порядке, предусмотренном пунктом 6 статьи 21;
- истечения срока использования данного преимущественного права.
При отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права, установленного в соответствии с пунктом 5 статьи 21. Заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли в УК общества представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества. Подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке (п.6 ст.21). Не всеми и не всегда соблюдается это требование, поэтому нужно быть готовым к обоснованному требованию нотариуса о предоставлении нотариально удостоверенного отказа других участников общества и самого общества от использования преимущественного права.
Таким образом, соблюдая необходимые требования закона, вы можете получить ожидаемый результат, избежав при этом нотариального удостоверения сделки.
Подготовьте документы для внесения изменений в
ООО или
ИП на Регфоруме
Налогообложение
Что происходит далее? А далее, чаще всего, продавец забывает об этой истории, до тех пор, пока не получит от налоговой требование об уплате налога в связи с продажей доли. Что это? Давайте разберёмся.
Доля в уставном капитале общества является имущественным правом. При продаже имущественных прав применяются общие положения о купле-продаже (п. 4 ст. 454 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).
При этом согласно ст. 424, п. 1 ст. 485 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.
Обязанность продажи доли по цене не ниже номинальной или по цене не ниже цены приобретения доли установлена для случаев продажи обществом принадлежащих ему долей (п. 4 ст. 24 Закона № 14-ФЗ).
Ограничения цены при продаже доли участником общества могут быть установлены уставом или договором об осуществлении прав участников общества (п.3 ст.8, п.4 ст.21 Закона N 14-ФЗ).
Иных требований к определению цены при продаже участником доли в уставном капитале ООО законодательством и иными нормативными актами не установлено. Следовательно, если уставом общества или договором об осуществлении прав участников общества не определена цена продажи доли, стороны сделки могут устанавливать любую (том числе ниже номинальной стоимости) цену, которая устроит и покупателя, и продавца.
Для целей НК РФ цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, а также доходы (прибыль, выручка), получаемые лицами, являющимися сторонами таких сделок, признаются рыночными (п. 1 ст. 105.3 НК РФ).
С учетом изложенного полагаем, что уплату налога с доходов от продажи доли в уставном капитале ООО физическому лицу (не являющемуся взаимозависимым с продавцом) следует осуществлять исходя из фактической цены ее продажи.
В соответствии со ст.209 НК РФ доходы от источников в РФ признаются объектом обложения налогом на доходы физических лиц. Подпунктом 5 п.1 ст.208 НК РФ определено, что доходы от реализации в РФ долей участия в уставном капитале организаций относятся к доходам от источников в РФ. В отношении данных доходов применяется налоговая ставка в размере 13% (п.1 ст.224 НК РФ).
Исходя из этого, доходы, полученные физическим лицом от продажи доли в уставном капитале ООО, подлежат обложению НДФЛ (У ООО в связи с данной сделкой обязанность по уплате налогов не возникает). Также необходимо знать, что необходимость корректировки налога в зависимости от продажи доли по цене выше (ниже) ее номинальной стоимости налоговым законодательством не предусмотрена, следовательно уплата налога с доходов от продажи доли в уставном капитале ООО физическому лицу (не являющемуся взаимозависимым с продавцом) следует осуществлять исходя из фактической цены ее продажи.
При этом необходимо иметь в виду следующее:
- что согласно п.17.2 ст 217 НК РФ не подлежат обложению НДФЛ доходы, получаемые от реализации долей участия в уставном капитале российских организаций при условии, что на дату реализации таких долей они непрерывно принадлежали налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет. Положения п.17.2 ст 217 НК РФ применяются в отношении долей в уставном капитале (ценных бумаг), приобретенных налогоплательщиками начиная с 1 января 2011 года (п.7 ст.5 Федерального закона от 28.12.2010 N 395-ФЗ);
- пп.1 п.1 ст 220 НК РФ предоставляет налогоплательщику право при продаже доли в УК организации уменьшить сумму своих облагаемых налогом доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением этого имущества (например, расходы, связанные с услугами нотариуса (Письма департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 08.04.2011 г. №03-04-05/3-240, от 06.12.2012 №03-04-05/4-1370).
Буду надеяться, что полученные вами новые знания по данным вопросам помогут решать возникающие перед вами задачи.
Удачи!
