Посты
2
Лайки
14

Расчет сроков проведения общего собрания участников ООО: особенности применения ст. 191 и 193 ГК РФ

  • 17 марта 2021 в 11:36
  • 2.2К
  • 7
  • 1

    Добрый день, коллеги!

    Наступило время проведения очередных общих собраний участников ООО, в связи с этим решил обобщить свой опыт контроля за проведением годовых компаний в дочерних организациях и поделиться им в максимально доступной форме, в т.ч. для неюристов. Эта заметка посвящена правилам исчисления сроков при проведении общих собраний участников ООО (далее – ОСУ) и поэтапному расчету сроков ОСУ.

    Сроки проведения корп. мероприятий и ошибки

    Но сначала обозначим нормы ФЗ об ООО, в которых указаны сроки, соблюдаемые при созыве ОСУ

    абз. 2 п.2 ст. 35 рассмотрение требования о проведении ОСУ
    п. 3 ст. 35 определение даты проведения ОСУ
    п. 1 ст. 36 уведомление об ОСУ
    абз. 3 п. 3 ст. 36 предоставление информации и материалов
    абз. 2 п. 2 ст. 36 предложение дополнительных вопросов в повестку дня ОСУ
    абз. 4 п. 2 ст. 36 уведомление о внесении изменений в повестку дня ОСУ
    п. 1 ст. 63 ФЗ об АО составление протокола собрания (не регулируется ФЗ об ООО, аналогия)
    абз. 3 п. 6 ст.37 направление копии протокола ОСУ

     

    Ошибки при расчете вышеназванных сроков совершаются, по моим наблюдениям, из-за:

    - невнимательности исполнителя и (или);

    - плохого знания гл. 11 ГК РФ «Исчисление сроков».

    Первую причину мы, естественно, не рассматриваем, а вот вторую подробно разберём. Ошибки применения ГК РФ сосредоточены вокруг ст. 191 ГК РФ «Начало срока, определенного периодом времени» и ст. 193 ГК РФ «Окончание срока в нерабочий день». Если первую статью иногда не принимают во внимание, то вторую статью применяют к тем срокам, к которым она неприменима.

    Ст. 191 ГК РФ

    Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

     

    Ст. 193 ГК РФ

    Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

    В первую очередь рассмотрим применение ст. 191 ГК РФ и проведем расчет сроков ОСУ, а после отдельно остановимся на применение ст. 193 ГК РФ к корпоративным срокам.

    Применение ст. 191 ГК РФ

    Ошибку при применении ст. 191 ГК РФ можно назвать «Подумаешь, на 1 день промахнулись». Встретиться с ней можно при расчете каждого срока, но чаще всего она встречалась мне при определении сроков уведомления об ОСУ (п.1 ст. 36), предоставления информации и материалов участникам ООО (абз. 3 п. 3 ст. 36), предложения дополнительных вопросов в повестку дня ОСУ (абз. 2 п. 2 ст. 36). Начало отсчета названных сроков предлагали начинать с даты собрания, а не с предшествующего ему дня.

    Такой подход к расчету сроков некорректен, и даже то, что срок, если так можно выразиться, является «негативным» (т.е. направлен назад (в прошлое) и определяется с помощью слов «не позднее чем за»), не означает неприменимость ст. 191 ГК РФ.

    Во-первых, применение к корпоративным отношениям ст. 191 ГК РФ вытекает из абз. 1 п. 1 ст. 2 ГК РФ «Отношения, регулируемые гражданским законодательством»:

    Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

    Во-вторых, суды указывают на применение ст. 191 ГК РФ к корпоративным отношениям. Например, в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 14.04.2016 N Ф10-880/2016 по делу N А36-4007/2015 Суд обратил внимание на следующее:

    Учитывая положения ст. ст. 190, 191 ГК РФ срок уведомления участника общества о проведении годового общего собрания начал течь с 01.04.2015, следовательно до даты проведения спорного собрания - 30.04.2015 прошло 29 календарных дней.

    Аналогичный подход: постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 21.01.2015 N Ф06-17959/2013 по делу N А57-3226/2014.

    Этих двух «Во-» достаточно для утверждения, что ст. 191 ГК РФ при расчете сроков проведения ОСУ применяется всегда (естественно, добавим любимую ремарку, если иное не установлено законом или уставом).

    Разобравшись с применением ст. 191 ГК РФ, далее пошагово покажем расчет сроков при проведении ОСУ.

    Расчет сроков ОСУ

    1. Получение требования и принятие решения о проведении ОСУ

    1.1. Текст нормы абз. 2 п. 2 ст. 35 ФЗ об ООО:

    Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

    1.2. Анализ срока, указанного в норме:

    - В течение 5 дней – срок.

    - Получение требования – событие, которым определено начало срока.

    1.3. Схематичное отображение расчета срока:

    1.4. Примечания:

    - Далее стрелками на схеме будут отмечаться промежутки времени, когда действие может или должно быть совершено.

    - Решение должно быть принято до двадцати четырех часов последнего дня срока (ст.194 ГК РФ).

    - Если требование пришло рано утром, то фактически для принятия решения есть почти 6 дней.

    - ФЗ об ООО не устанавливает обязанность исполнительного органа или СД уведомить лиц, направивших требование, о принятом решении, в отличие от АО, где такая обязанность есть (п. 7 ст. 55 ФЗ об АО).

    2. Определение даты проведения ОСУ

    2.1. Текст нормы п. 3 ст. 35 ФЗ об ООО:

    В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении.

    2.2. Анализ срока, указанного в норме:

    - Не позднее сорока пяти дней– срок.

    - Получение требования – событие, которым определено начало срока.

    2.3. Схематичное отображение расчета срока:

    3. Уведомление об ОСУ

     3.1. Текст нормы п.1 ст. 36 ФЗ об ООО:

    Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

    3.2. Анализ срока, указанного в норме:

    - Не позднее чем за тридцать дней – срок.

    - Проведение собрания – событие, которым определено начало срока (фактически идёт счет назад).

    3.3. Схематичное отображение расчета срока:

     

    3.4. Примечания:

    - Это первый представитель «негативных» сроков. Срок отсчитывается от даты собрания.

    - С учетом срока для принятия решения о проведении собрания, для направления уведомления есть 10 - 15 дн. (стрелка на схеме), т.е. чем раньше уполномоченный орган примет решение, тем больше будет времени для направления уведомления.

    - Не учитывается последний день срока (он же первый по хронологи, день «15» на схеме), т.к. срок определён с помощью слов «не позднее», т.е. должно быть 30 и более дней между днем уведомления и датой проведения ОСУ.

    - Факт исполнения обязанности по уведомлению не связан с фактом получения участниками соответствующего сообщения (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2016 N 19АП-6345/2016 по делу N А08-8564/2015).

    4. Предоставление информации и материалов

    4.1. Текст нормы абз. 3 п. 3 ст. 36 ФЗ об ООО:

    Указанные информация и материалы в течение тридцати дней до проведения общего собрания участников общества должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление.

    4.2. Анализ срока, указанного в норме:

    - В течение тридцати дней – срок.

    - Проведение собрания – событие, которым определено начало срока (фактически идёт счет назад).

    4.3. Схематичное отображение расчета срока:

     

    4.4. Примечания:

    - Второй представитель «негативных» сроков.

    - Срок сформулирован с помощью слов «в течение», следовательно, последний день (он же первый по хронологии, день «15» на схеме) включается в него, т.е. между днём начала предоставления информации и датой проведения собрания должно быть 29 и более дней дн. (29 дн. + день начала предоставления инф. = 30 дн.).

    - Начало предоставления информации ограничено датой уведомления о собрании. Нет никакого смысла предоставлять информацию раньше даты направления уведомления.

    - Информация должна быть доступна в день проведения собрания, хотя в ст. 36 ФЗ об ООО это и не закреплено, но по аналогии применяем абз. 3 п. 3 ст. 52 ФЗ об АО:

    Информация (материалы), предусмотренная настоящей статьей, в течение 20 дней, а в случае проведения общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, в течение 30 дней до проведения общего собрания акционеров должна быть доступна лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, для ознакомления в помещении исполнительного органа общества и иных местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания акционеров, а если это предусмотрено уставом общества или внутренним документом общества, регулирующим порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, также на сайте общества в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". Указанная информация (материалы) должна быть доступна лицам, принимающим участие в общем собрании акционеров, во время его проведения.

    5. Предложение дополнительных вопросов в повестку дня ОСУ

    5.1. Текст нормы абз. 2 п. 2 ст. 36 ФЗ об ООО:

    Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня общего собрания участников общества.

    5.2. Анализ срока, указанного в норме:

    - Не позднее чем за пятнадцать дней – срок.

    - Проведение собрания – событие, которым определено начало срока.

    5.3. Схематичное отображение расчета срока:

    5.4. Примечания:

    - Третий представитель «негативных» сроков.

    - Не учитывается последний день срока (он же первый по хронологии, день «30» на схеме), т.к. срок определён с помощью слов «не позднее», т.е. должно быть 15 и более дней между последним днём для направления предложений и датой проведения ОСУ.

    6. Уведомление о внесении изменений в повестку дня ОСУ

    6.1. Текст нормы абз. 4 п.2 ст. 36 ФЗ об ООО:

    В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях способом, указанным в пункте 1 настоящей статьи.

    6.2. Анализ срока, указанного в норме:

    - Не позднее чем за десять дней – срок.

    - Проведение собрания – событие, которым определено начало срока.

    6.3. Схематичное отображение расчета срока:

    6.4. Примечания:

    - Четвертый и последний представитель «негативных» сроков.

    - Не учитывается последний день срока (он же первый по хронологии, день «35» на схеме), т.к. срок определён с помощью слов «не позднее», т.е. должно быть 10 и более дней между последним днем для уведомления и датой проведения ОСУ.

    - ФЗ об ООО прямо не возлагает обязанность на уполномоченный орган принять решение по предложению участника, но из системного толкования абз. 2 и 3 п. 2 ст. 36 и абз. 2, 5 и 6 п. 2 ст. 35 ФЗ об ООО (и из здравого смысла) следует, что такое решение должно быть принято и надлежащим образом оформлено.

    - ФЗ об ООО не устанавливает срок для принятия решения по предложениям, но исходя из связанности процедур, такое решение должно быть принято после окончания срока для направления участниками предложений и до последнего дня (включительно) срока уведомления о внесении изменений в повестку дня (дн. «30»- «34» не схеме). Аналогичные правила закреплены для АО (п.5 ст. 53 ФЗ об АО).

    7. Составление протокола собрания

    7.1. Не регулируется ФЗ об ООО, аналогия п. 1 ст. 63 ФЗ об АО:

     Протокол общего собрания акционеров составляется не позднее трех рабочих дней после закрытия общего собрания акционеров в двух экземплярах. Оба экземпляра подписываются председательствующим на общем собрании акционеров и секретарем общего собрания акционеров

    7.2. Анализ срока, указанного в норме:

    - Не позднее трех рабочих дней – срок.

    - Закрытие собрания – событие, которым определено начало срока.

    7.3. Схематичное отображение расчета срока:

     

    7.4. Примечания:

    - Срок рассчитан с помощью рабочих дней.

    8. Направление копии протокола ОСУ участникам

    8.1. Текст нормы абз. 3 п.6 ст.37 ФЗ об ООО:

    Не позднее чем в течение десяти дней после составления протокола общего собрания участников общества исполнительный орган общества или иное осуществлявшее ведение указанного протокола лицо обязаны направить копию протокола общего собрания участников общества всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества.

    8.2. Анализ срока, указанного в норме:

    - Не позднее чем в течение десяти дней – срок.

    - Составление протокола – событие, которым определено начало срока.

    8.3. Схематичное отображение расчета срока:

    Применение ст. 193 ГК РФ

    Вторая ошибка при расчете сроков ОСУ уже не так очевидна. Перенос окончания срока применяется с учетом специфики корпоративных отношений. Правило переноса срока можно сформулировать следующим образом:

    1. Правило ст. 193 ГК РФ применяется только к корпоративным срокам, которые обусловлены тем, что что действие должно (может) быть совершено в течение определенного времени с момента уже совершившегося действия (события), т.е. если формулирование правил определения сроков не отличается от правил ГК РФ.

     

    2. К срокам, которые обусловленные тем, что действие должно быть совершено не позднее определенного времени до совершения другого действия (наступления события), правило ст. 193 ГК РФ не применяется.

    Боле подробно об этом можно почитать в работе Алексеенко А.П. Особенности применения статьи 193 Гражданского кодекса Российской Федерации в корпоративных правоотношениях // Гражданское право. 2018. N 1. С. 7 - 9. (работа доступна в Консультанте плюс).

    Итак, у нас есть 8 сроков, применим же вышеназванное правило к ним. Для его применения надо ответить на следующие вопросы:

    1. Есть ли действие, которое совершено?

    2. Отсчитывается ли срок от свершившегося действия?

    3. Действие должно быть совершено до другого несовершенного действия? (если на первые два вопроса дан отрицательный ответ).

    1. Рассмотрение требования о проведении ОСУ (абз.2 п.2 ст. 35)

    1.1. Анализ:

    - Свершившееся действие – получение требования.

    - Срок отсчитывается от свершившегося действия.

    1.2. Вывод:

    Рассмотрение требования отвечает требованиям п.1 правила: действие может быть совершено в течение времени с момент совершившегося действия. Следовательно, если последний день срока выпадает на нерабочий день, то он переносится по правилам ст. 193 ГК РФ,

    1.3. Примечание:

    - Тезис подтверждает судебной практикой:

    Постановление Президиума ВАС РФ от 28.07.2009 N 3607/09 по делу N А73-3144/2008-38;

    Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 21.01.2015 N Ф06-17959/2013 по делу N А57-3226/2014;

    Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 21.01.2015 N Ф06-17959/2013 по делу N А57-3226/2014.

    2. Определение даты проведения ОСУ (п. 3 ст. 35)

    2.1. Анализ:

    - Свершившееся действие – получение требования.

    - Срок отсчитывается от свершившегося действия.

    - Дата собрания – отправная точка для будущих действий (направления уведомлений, предоставления информации, направления предложений).

    - Собрание не должно быть проведено не позднее совершения другого действия, но от даты собрания рассчитываются другие сроки.

    2.2. Вывод:

    Правило и ст. 193 ГК РФ не применяются.

    2.3. Примечание:

    - Формально правило должно было бы применяться, но при таком подходе другие сроки перестанут быть определенными.

    3. Уведомление об ОСУ (п.1 ст. 36), предоставление информации и материалов (абз. 3 п. 3 ст. 36), направление предложения дополнительных вопросов в повестку дня ОСУ (абз. 2 п. 2 ст. 36), уведомление о внесении изменений в повестку дня ОСУ (абз. 4 п.2 ст. 36)

    3.1. Анализ:

    - Свершившееся действие – нет.

    - Несовершенное действие – проведение собрания.

    - Срок отсчитывается от несовершенного действия.

    3.2. Вывод:

    Названные сроки отвечают требованиям п.2 правила: действие должно быть совершено не позднее совершения другого действия. Следовательно, если последний день срока выпадает на нерабочий день, то он не переносится по правилам ст. 193 ГК РФ.

    3.3. Примечание:

    - Этот тезис подтверждает судебной практикой:

    Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2009 N 17АП-4578/2009-ГК по делу N А71-12441/2008

    - Ранее такие сроки условно назвали «негативным», невозможность применения ст. 193 ГК РФ ещё раз подтверждает, что в этом обозначении есть смысл, т.к. при обратном отсчете перенести срок назад (оно же вперед при обычном расчете) невозможно.

    4. Составление протокола собрания (не регулируется ФЗ об ООО, аналогия п. 1 ст. 63 ФЗ об АО)

    4.1. Анализ:

    - Свершившееся действие – проведение собрания.

    - Срок отсчитывается от свершившегося действия.

    4.2. Вывод:

    Рассмотрение требования отвечает требованиям п.1 правила: действие может быть совершено в течение времени с момент совершившегося действия. Следовательно, если последний день срока выпадает на нерабочий день, то он переносится по правилам ст. 193 ГК РФ.

     

    5. Направление копии протокола ОСУ участникам (абз. 3 п.6 ст.37)

    5.1. Анализ:

    - Свершившееся действие – составление протокола.

    - Срок отсчитывается от свершившегося действия.

    5.2. Вывод:

    Рассмотрение требования отвечает требованиям п.1 правила: действие может быть совершено в течение времени с момент совершившегося действия. Следовательно, если последний день срока выпадает на нерабочий день, то он переносится по правилам ст. 193 ГК РФ,

    5.3. Примечание:

    - Найти судебную практику по данной норме не получилось, но есть богатая банкротная практика по п. 7 ст. 12 «Собрание кредиторов» ФЗ о «О несостоятельности (банкротстве)»:

    Протокол собрания кредиторов составляется в двух экземплярах, один из которых направляется в арбитражный суд не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

    Суды применяют ст. 193 ГК РФ:

    Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29.01.2010 по делу N А79-11375/2009;

    Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2019 N 09АП-60826/2019 по делу N А40-234545/2018;

    Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.06.2019 N 08АП-3808/2019 по делу N А46-22622/2018;

    Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12.12.2016 по делу N А33-16172/2016;

    Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2016 N 13АП-8613/2016 по делу N А21-9817/2015;

    Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2010 по делу N А70-12466/2009.

    6. Схематичное отображение применение правила ст. 193 ГК РФ к срокам проведения ОСУ

    Зеленым выделены сроки, к которым применяется ст. 193 ГК РФ, красным, к которым не применяется.

    Сроки и их возможность быть измененными уставом ООО

    Любой Срок может быть изменён уставом общества. Частично это прямо закреплено в ФЗ об ООО. В соответствии с п. 4 ст. 36 ФЗ об ООО:

    Уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки, чем указанные в настоящей статье.

    В ст. 36 ФЗ об ООО закреплены сроки:

    - уведомления об ОСУ (п.1 ст. 36);

    - предоставления информации и материалов (абз. 3 п. 3 ст. 36);

    - предложения дополнительных вопросов в повестку дня ОСУ (абз. 2 п. 2 ст. 36);

    - уведомления о внесении изменений в повестку дня ОСУ (абз. 4 п.2 ст. 36).

    Однако могут быть изменены не только эти сроки, но и другие тоже. Это следует из пп.5 п.3 ст. 66.3 «Публичные и непубличные общества» ГК РФ:

    По решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены следующие положения:

    5) о порядке, отличном от установленного законами и иными правовыми актами порядка созыва, подготовки и проведения общих собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений, при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании непубличного общества и на получение информации о нем;

    Следовательно, крайне важно перед проверкой расчета сроков ОСУ изучить устав (Капитан, ваша лодка готова!).

     

    Заключение

    Целью данной заметки было «на пальцах» объяснить правила и последовательность расчета сроков, надеюсь, что заметка будет полезна и понятна в первую очередь для некорпоративных юристов и неюристов.

     

    Добавить
    Для того, чтобы оставить комментарий или проголосовать, вам необходимо войти под своим логином или пройти несложную процедуру регистрации
    Также, вы можете войти используя:
    Отличные схемы!
    26 марта 2021 в 13:53

    Прямой эфир

    helena_jj16 апреля 2021 в 13:59
    Обновленные формы налоговой
    Елена Зарубина14 апреля 2021 в 13:53
    Ограничения корпоративного контроля в ООО