Антимонопольная служба – какие сделки нужно с ней согласовывать?

Здравствуйте!

Вопрос предварительного согласования юридически значимых действий с антимонопольной службой настолько емкий, что разобраться в нем сразу достаточно сложно. Поэтому я решила осветить данную тему более детально, проведя анализ ряда статей.

Итак, остановимся подробнее на ст. 27?29 ФЗ «О защите конкуренции».

Согласование создания и реорганизации юридических лиц

Прежде всего, согласовать придется реорганизацию в форме слияния или присоединения. Но, конечно, не любую. Гарантированно согласовывать реорганизацию придется только коммерческим организациям при наличии одного из следующих факторов:

1. Общая стоимость активов реорганизуемых организаций и их групп лиц в сумме превышает 7 миллиардов рублей. Стоимость активов надо будет посчитать по бухгалтерским балансам на последнюю отчетную дату, перед подачей ходатайства в антимонопольную службу.
2. Суммарная выручка реорганизуемых организаций и их групп лиц от реализации товаров за календарный год, предшествующий году реорганизации, превышает 10 миллиардов рублей.
3. Одна из организаций, участвующих в реорганизации, входит в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке свыше 35%(далее — «Реестр»). Если вы вдруг не уверены по поводу данного пункта — свериться с Реестром можно на официальном сайте Федеральной антимонопольной службы.

Если вы хотите создать юридическое лицо, которое будет заниматься коммерческой деятельностью,  — у вас также может возникнуть необходимость предварительно согласовать такое создание с антимонопольной службой. Но только в том случае, если вы собираетесь оплатить уставный капитал нематериальными активами (в виде акций или долей) или производственными средствами (имуществом). Тут необходимо учитывать одновременно несколько моментов:
1. Во-первых, создаваемая компания или её группа лиц должны в результате приобрети права распоряжаться более чем 25% голосующих акций, 1/3 долей. Либо получить в собственность имущество, стоимость которого превысит 20% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов компании, чьим имуществом оплачивается уставный капитал.
2. Во-вторых, общая стоимость активов учредителей, их групп лиц и компании; акции, доли или имущество которой вносятся в уставный капитал, и её группы лиц, должна превышать 7 миллиардов рублей либо выручка этих же лиц за последний календарный год должна превышать 10 миллиардов рублей.

Кроме того, даже если вы не попали под все эти условия, но компания, акции, доли или имущество которой вносятся в уставный капитал, включена в Реестр, идти за согласованием всё равно придётся.

Согласование сделок

Согласовывать придётся и некоторые сделки по приобретению акций, долей или имущества юридического лица. Но лишь если, конечно, окажется, что стоимость активов приобретателя, его группы лиц и активов компании (тоже вместе с группой лиц), чьи доли, акции или имущество приобретаются или в отношении которого приобретаются права, превысит 7 миллиардов рублей по последним балансам, либо их общая выручка от реализации товаров за последний календарный год превысит 10 миллиардов рублей.
Правда, тут есть один небольшой момент — согласование требуется, только если стоимость активов приобретаемой компании (компании, в отношении которой приобретаются права) и её группы лиц по последним балансам превысит 250 миллионов рублей.

Конечно, тут тоже нужно бежать согласовывать не каждую сделку, а лишь те, о которых я расскажу ниже.

При сделках с долями — согласовать придется приобретение права распоряжаться более 1/3 долей, более 50% долей и более 2/3 долей; при покупке акций — приобретение более 25%, более 50% и более 75%.

При приобретении имущества ситуация несколько усложняется. Согласовывать придется сделку (или несколько взаимосвязанных сделок) по приобретению хозяйствующим субъектом имущества у другого хозяйствующего субъекта, если такое имущество: во-первых, относится к основным производственными средствам или нематериальным активам; во-вторых, стоимость имущества превышает 20% от балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов продавца.

Обратите внимание, в данном случае в сделке должен участвовать хозяйствующий субъект, а закон «О защите конкуренции» включает в это понятие не только коммерческие организации, но, по сути, любой субъект, осуществляющий деятельность, приносящую доход, даже если это некоммерческая организация (п. 5 ст.4 закона «О защите конкуренции»).

На что ещё стоит обратить внимание, так это на то, что к имуществу, отчуждение которого требует согласования, не относятся земельные участки, здания, строения, сооружения, помещения и их части, не имеющее промышленного назначения (например, офисное здание), а также объекты незавершенного строительства.

Согласование будет нужно на приобретение в результате одной или нескольких сделок прав, позволяющих определять условия осуществления хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа. Такая ситуация может возникнуть, например, при заключении договора доверительного управления имуществом, да и заключать договор с управляющей компанией стоит, проверив, не нужно ли предварительно согласовать его с антимонопольщиками.
На официальном сайте ФАС есть также разъяснение, что согласовывать нужно и доверенности, выданные на участие в общем собрании. Впрочем, этого достаточно легко избежать, если конкретно прописывать, как должен голосовать поверенный по каждому вопросу.

А ещё согласовать придется покупку долей (акций) иностранного юридического лица, но только если приобретаешь свыше 50% или, как и в российских компаниях, приобретение прав, которые позволят или определять условия осуществления предпринимательской деятельности этим лицом, или осуществлять функции его исполнительного органа.
Такое положение появилось в 2011 году, но, к счастью, не только оно. В частности в законе «О защите конкуренции» указано, что определять суммарную стоимость активов при совершении сделок нужно за вычетом активов лица продающего акции, доли, права или имущество и его группы лиц, если в результате сделки продавец и его группа лиц теряют права на определение условий осуществления предпринимательской деятельности продаваемого лица.
Из личной практики — это положение позволило избежать согласования при продаже 100% доли. При этом продаваемое юридическое лицо (в компании со своей группой лиц) было отягощено размером активов, требующими согласования. Но поскольку продавец входил в ту же группу лиц — эти показатели значительно уменьшились.

В заключение можно упомянуть, что при совершении данных сделок, как и в ситуации с реорганизациями, даже если вы не попали под все эти условия, но приобретатель или компания, акции, доли, имущество которой или права на которую приобретаются, включена в Реестр, идти за согласованием всё равно придётся.

Согласование действий/сделок с финансовыми организациями

Если речь заходит о финансовых организациях, в принципе, необходимо согласовывать все те же действия. Основное отличие состоит в том, что для финансовых организаций все пороговые значения активов определяются Правительством Р. Ф. по согласованию с Центробанком. А при проведении действий с финансовыми организациями, не поднадзорными Центральному банку Российской Федерации, такая величина устанавливается Правительством Российской Федерации. В настоящий момент это Постановление Правительства Р. Ф. от 30 мая 2007 г. № 335.

Когда согласовывать ничего не нужно

Предварительно согласовывать все перечисленные сделки и действия не нужно:

• если они происходят между компаниями, входящими в одну группу лиц на основании п. 1 ч.1 ст. 9 закона «О защите конкуренции»;
• если сделки и действия, осуществляются лицами, входящими в одну группу лиц, а перечень лиц, входящих в эту группу представлялся в антимонопольный орган не позднее, чем за месяц до сделки(иного действия) и к сделке не изменился;
• если осуществление таких сделок или действий предусмотрено актами Президента Российской Федерации или актами Правительства Российской Федерации.

На самом деле, уже будучи в процессе написания данной статьи, я окончательно осознала, что закон «О защите конкуренции» и антимонопольная службы — темы неисчерпаемые. Понимать, толковать и расшифровывать каждый термин и фразу можно до бесконечности. Поэтому вероятно это не последняя моя статья по данной тематике. А также прошу уважаемых пользователей принять обсуждение в данном вопросе.