Однодневки и другие номинальные компании

Предлагается описание такого явления отечественного бизнеса как однодневки и другие номинальные компании.

В основе описания - выделение особых признаков таких компаний по сравнению с теми, какие должны быть у юридических лиц по закону. Материал информационный - призван создать представление об общих признаках явления. Моральные аспекты и правовые последствия использования однодневок и номинальных компаний - тема отдельного исследования и здесь не затрагиваются.

Обозначение явления

Понятие однодневка в действующем законодательстве отсутствует, однако, в ведомственных нормативных актах, выступлениях официальных лиц, прессе, деловых кругах и при рассмотрении экономических споров это слово звучит часто. Все понимают, что это что-то плохое, многие точно знают, о чем идет речь, а кто-то этим еще и пользуется.

В России однодневки стали появляться с развитием предпринимательской деятельности в начале 90-х годов XX-го века. Тогда и возникло такое название, поскольку фирмы создавались на одну-две операции, получали деньги и исчезали.

В одном из ведомственных нормативных актов дается такое определение: «фирмы-однодневки» - организации, созданные для решения конкретных задач и зарегистрированные по утерянным либо подложным паспортам (Методические рекомендации по выявлению фактов лжеэкспорта и экспортных сделок с товарами, имеющими завышенную таможенную стоимость (утв. ГТК РФ 26 сентября 2002 г.).

В печати справедливо отмечается, что подобное определение уже не соответствует действительности, поскольку при государственной регистрации юридических лиц давно проводится проверка паспортных данных заявителей, учредителей и руководителей по информационным ресурсам, содержащим сведения об утраченных паспортах и паспортах умерших людей. В случае обнаружения фактов использовании «утраченного» паспорта или паспортных данных, несоответствующих действительности, выносятся решения об отказе в государственной регистрации. Поэтому, создать юридическое лицо– однодневку с такими данными практически невозможно. Правда у злодеев остается явно криминальный альтернативный вариант: указание реальных паспортных данных помимо воли их обладателей в результате махинаций с нотариальным удостоверением документов для регистрации.

Также в печати отмечается, что теперь однодневки живут дольше: время их деятельности может составлять не только месяцы, но и годы, однако, суть при этом, как правило, не меняется.

Разные названия однодневок

Наряду со словом однодневка для обозначения данного явления употребляется множество других слов и словосочетаний.

Считается, что одним из первых обозначений данного явления было слово «прачечная»: американские гангстеры в начале XX века открывали прачечные для легализации доходов от своей основной деятельности.

Теперь названий больше, вот некоторые из них: помойка, прокладка, фонарь, буфер, лавка, черная фирма, замарашка, грязнушка, серая фирма, анонимная организация, грибок, номинальная фирма, системная фирма, операционная компания, расчетная фирма, техническая компания или техничка.

Источники появления

Вариантов происхождения однодневок можно назвать несколько:

Во-первых, непосредственные пользователи могут обратиться в специализированные фирмы, которые занимаются продажей готовых компаний. Выступающие в качестве готовых компаний организации обычно создаются учредителями в рамках осуществляемой ими короткой и простой предпринимательской деятельности, которая состоит в получении прибыли от продажи долей в уставных капиталах учреждаемых организаций. Цель создания готовой компании - получение прибыли от последующей продажи доли в ее уставном капитале.

Такой способ наиболее популярен и прост: в обмен на деньги продавец предоставляет приобретателю пакет документов о продаже доли в уставном капитале готовой компании и передает документы компании с печатью.

Бизнес по продаже готовых компаний имеет свой рынок и активно развивается . Достаточно посмотреть раздел юридические услуги в прессе практически любого экономически активного города или обратиться к поисковикам в сети Интернет: объявлений о продаже готовых компаний, готовых фирм и готовых ООО очень много. В центральных регионах России продавцы выставляют на продажу даже не десятки, а сотни таких фирм.

Возникшую таким путем однодневку наиболее просто распознать, поскольку название может быть несуразным (например, ООО «Кэш Фло»), а учредителем и руководителем могут быть лица, состоящие одновременно в ряде (сотнях) других фирм учредителями и руководителями.

Во-вторых, создать однодневку могут ее непосредственные пользователи, самостоятельно, или с помощью юристов, обратившись в регистрирующий орган для государственной регистрации используемого в качестве однодневки юридического лица. Цель создания организации тут и состоит в ее использовании в качестве однодневки, для решения конкретных задач;

Обнаружить такую однодневку сложнее, поскольку ее внешние признаки: название, учредитель и руководитель, как правило, не вызывают подозрений

В-третьих, в результате смены владельца, однодневкой может оказаться совершенно нормальная в прошлом компания. Цель создания такой организации обычно совершенно безупречна: ведь ее создавали для работы и в последствии по ней реально работали.

Последний вариант особенно опасен, поскольку предварительно заподозрить, что работает однодневка гораздо сложнее: память о реальной деятельности компании еще свежа на рынке.

Однодневки как разновидность номинальных компаний

В приведенном выше определении из ведомственного нормативного акта указан один признак, который, за небольшим уточнением подходит абсолютно всем однодневкам: организации, созданные для решения конкретных задач. Уточнение состоит в том, что цели создания оказавшейся однодневкой организации, как показано выше, могут быть разными, а действительно общим для всех однодневок является их использование реальными владельцами для решения конкретных задач.

Выражается данный признак в том, что даже если однодневка и занимается обычной предпринимательской деятельностью, реально, а не фиктивно поставляет товары, выполняет работы и оказывает услуги, она при этом способствует достижению реальными владельцами и других целей, кроме получения прибыли.

Названный признак не является решающим для признания организации однодневкой, но позволяет дать определение номинальных компаний, к одной из разновидностей которых относятся и однодневки.

Дело в том, что многие из целей-задач однодневок могут быть решены с помощью других компаний, не являющихся однодневками, но все-таки используемыми владельцами для решения иных конкретных целей-задач, кроме собственно извлечения прибыли от осуществления предпринимательской деятельности.

Так, обычная коммерческая организация, как юридическое лицо – участник гражданского оборота, имеет такие признаки:

? создано с целью извлечения прибыли и используется для получения прибыли от предпринимательской деятельности;

? обладает обособленным имуществом,

? отвечает по обязательствам обособленным имуществом;

? имеет самостоятельный баланс,

? может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде;

? приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами;

? лица, осуществляющие функции органов юридического лица, реализуя свои права по управлению, несут перед юридическим лицом обязанности, в том числе, ответственность за убытки, причиненные юридическому лицу;

? имеет участников, обладающих обязательственными правами в отношении данного юридического лица и имеющих обязанности, вытекающие из такого участия;

? имеет свое фирменное наименование, с исключительным право на его использование;

? исполнительный орган юридического лица находится в месте нахождения, указанном в его учредительных документах (данные признаки следуют из закона ГК РФ, ст. ст. 48,49, ст. ст. 53, 54, ст. 56).

Номинальная компания – это юридическое лицо, предназначенное существовать для вида, прикрытия чего-то или выполнения иных целей, «кроме» или «вместо» получения прибыли от осуществления предпринимательской деятельности.

Номинальность определяется:

а) либо отсутствием у компании хотя бы одного признака обычной коммерческой организации

б) либо наличием особой цели, которая преследуется наряду или вместо получения прибыли от предпринимательской деятельности (даже если все другие признаки обычной коммерческой организации» имеются).

В основном, но не обязательно, признаки обычной коммерческой организации, отсутствуют благодаря желанию реальных владельцев скрыть свое участие в данной компании (Анонимность) или стремлению и/или невозможности компании отвечать по обязательствам своим «обособленным» имуществом (Безответственность).

Крайним проявлением номинальных компаний являются однодневки, которые сочетают в себе не только Анонимность и Безответственность, но еще Номинальность и Подложность.

Основные признаки однодневок

Рассмотрим каждый из названных признаков, характеризующих эти особые фирмы-плохиши.

Основными признаками однодневок являются:

- анонимность руководителя и реальных владельцев,

- номинальность названных в документах фирмы (решениях участников, учредительных документах) и в ЕГРЮЛ участников и/или руководителей

- и подложность исходящих от фирмы документов.

1. Анонимность – реальные владельцы фирмы и осуществляющие непосредственное руководство ею лица, скрывают свои имена и другие идентифицирующие данные от контрагентов однодневки, всех третьих лиц и государства, создавая видимость осуществления руководства и контроля фирмы лицами, являющимися участниками и руководителями фирмы по данным единого государственного реестра юридических лиц.

Анонимность у конкретной однодневки может различаться на такие виды:

- Полная – абсолютно неизвестны лица, реально владеющие или владевшие фирмой, осуществляющие или осуществлявшие непосредственное руководство и сделки от ее имени;

- Частичная – известно только кто совершал от имени фирмы сделку или сделки, действуя в качестве работника или представителя по доверенности.

2. Номинальность – лица, являющиеся участниками и /или руководителями фирмы по документам фирмы и/или данным единого государственного реестра юридических лиц не имеют никакого отношения к деятельности фирмы и не осуществляют никакого фактического руководства ее деятельностью.

Такие лица являются именно подставными лицами, у них могут различаться степень участия и мотивы участия в качестве подставных лиц.

По степени участия:

1) Пассивные подставные лица – лица, чьи данные использованы без их ведома, помимо их воли.

Причиной выступает осведомленность злоумышленников о паспортных данных такого лица, как в результате утраты паспорта, так и в результате получения таких сведений иным образом, например, путем доступа к документам, содержащим паспортные данные или получения копий паспортов.

При утрате паспорта можно подать заявление в милицию вскоре после обнаружения пропажи. В результате, данные об утрате паспорта вносятся в соответствующий электронный информационный ресурс, доступный правоохранительным и регистрирующим органам и регистрация организаций с указанием таких паспортных данных практически исключается.

Последний вариант наиболее опасен, поскольку ни подставное лицо, ни регистрирующие, ни правоохранительные органы, ни третьи лица не могут располагать сведениями об использовании паспортных данных такого лица в качестве подставного.

Подставное лицо узнает о своем статусе только после обращения налоговых и правоохранительных органов, представители которых, встретившись с такими случаями, видимо, для упрощения расследования часто сами предлагают таким гражданам указать, что они теряли, но вскоре находили паспорт, оставляли его где-то или давали кому-то на время.

В то же время, при современной системе регистрации злоумышленники могут сделать участником и (или) руководителем юридического лица практически любого гражданина.

2) Активные подставные лица – лица, которые сознательно выступили в качестве руководителя и / или учредителя фирмы.

В свою очередь «активные» подставные лица различаются на:

? временных – выступают в соответствующем качестве только в течение определенного времени, как правило, при создании фирмы, например, часто их участие завершается открытием расчетного счета и документов по хозяйственной деятельности фирмы они не подписывают, а на вопросы третьих лиц и органов отвечают все как есть, что к деятельности фирмы они больше не имеют отношения;

? постоянных - выступают в соответствующем качестве в течение интересующего реальных владельцев времени, подписывая по их воле все необходимые хозяйственные, бухгалтерские и налоговые документы, могут признавать свое участие и указывать на реальных владельцев или даже скрываться, в том числе, с помощью реальных владельцев (некторых из таких, активных еще называют танкистами).

Мотивы участия подставных лиц разные и могут быть, естественно, только у активных подставных лиц:

1) денежный интерес - естественно самый распространенный, относится к категориям лиц, которым нужны деньги, включая социально мало защищенных лиц (матери-одиночки, студенты, пенсионеры) и граждан из разных групп риска.

2) иная личная заинтересованность - менее распространенный, но актуальный мотив. Граждане осознанно принимают на себя обязанности руководителя или учредителя:

? в результате обмана или заблуждения например, польстившись на чьи-то обещания или на предложения работодателя, друзей, знакомых. Известны случаи, когда на себя оформляли статус индивидуального предпринимателя или фирму и давали поработать родственникам или знакомым, которые «ни в чем себе не отказывали».

? с целью создать видимость перед третьими лицами или органами своей занятости. Например, для получения полисов обязательного медицинского страхования на себя, своих знакомых и родственников, оформляемых на фирму, в которой гражданина делают руководителем или для получения визы: в некоторых странах отдают предпочтение именно руководителям фирм, якобы посещающим их страну с деловыми целями.

В то же время, проводимая налоговыми и другими органами, в средставх массовой информации просветительская деятельность приносит плоды: грамотность и осторожность населения растет. Вместе с ценами на соответствующие услуги.

3. Подложность – на документах, создаваемых с участием однодневки, подделываются подписи лиц, являющихся участниками и руководителями фирмы по документам фирмы и данным единого государственного реестра юридических лиц.

Данный признак у конкретной однодневки также может иметь два варианта:

- полный - если подделаны все документы, исходящие от однодневки при ее деятельности;

- частичный, если подделаны только документы о полномочиях лица, действующего от имени однодневки.

Первый признак можно условно считать относительным, поскольку завеса тайны над реальным владельцем и руководителем однодневки может приоткрываться в результате проводимых компетентными органами мероприятий, и сам этот признак тесно связан со вторым. А второй и третий признак вполне можно назвать абсолютными, поскольку подставные лица к деятельности фирмы никакого отношения не имеют, а реальные владельцы и руководители, используя однодневку подделывают документы, чтобы обеспечить свою анонимность.

Даже установление реального владельца или руководителя, либо иного лица, фактически подделывавшего подписи номинального руководителя на исходящих от однодневки документах не устраняет последствий признака подложности - такая фирма не превращается в полноценного участника гражданского оборота, сделки с ней - дефектны.

Такие три признака называются основными, поскольку практика показывает, что наступление неблагоприятных «однодневских» последствий из-за отношений с дефетными контрагентами происходит именно благодаря наличию у контрагента хотя бы одного из таких признаков.

На практике налоговые органы выделяют еще множество признаков однодневок, которые они ищут, учитывают и используют в аргументации неблагоприятных для налогоплательщиков решений. Об этих признаках много сказано, однако, они являются производными от основных признаков.

Производные признаки, например, несовпадение фактического и юридического адреса, могут иметь как однодневки, так и обычные организации и номинальные компании, не являющиеся однодневками. А отсутствие однодневки по месту нахождения может являться подтверждением и следствием ее основных признаков: анонимности и номинальности.

Виды номинальных компаний

На основе общего определения номинальных компаний и однодневок по объему однодневских признаков номинальные компании можно условно различать на:

1) Черные номинальные фирмы, однодневки в полном смысле, которым присущи анонимность, и номинальность (иным словом фиктивность), и подложность;

2) Серые номинальные фирмы, есть анонимность и номинальность, но нет подложности, поскольку все документы от имени фирмы подписывает подставное лицо или представитель, действующий на основании реально выданной таким лицом доверенности.

Положение контрагентов таких фирм лучше, чем первых, но хуже, чем третьих. Дело в том, что такая фирма может быть сравнительно легко отнесена к первой категории, благодаря анонимности и номинальности участников и руководителя. По разным причинам они могут заявить, что ничего не подписывали, просто полувчали вознаграждение и реальной хозяйственной деятельности не осуществляли.

Опровергнуть такие заявления сложно, поскольку органы обычно, по понятным причинам, верят таким заявлениям. Субъективные особенности таких лиц, в большинстве случаев, не создают уверенности в их фактическом участии, а почерковедческая экспертиза может не дать категоричного суждения или не иметь решающего значения. Особенно, если лицо подвержено дурным привычкам и регулярно находилось в состоянии какого-нибудь опьянения, которое неизвестным образом могло повлиять на его почерк и способность понимать значение своих действий.

3) Белые номинальные фирмы - есть только анонимность, обеспечиваемая номинальностью в отношении участника или участников либо может отсутствовать и анонимность, но нет какого-либо другого признака обычной коммерческой организации. Например, в силу отсутствия имущества, фирма не предназначена для удовлетворения требований кредиторов в принципе.

В самом деле номинальных компаний много…

Конечно, можно сказать, что множество обычных коммерческих организаций не способны отвечать своим имуществом и удовлетворить требования кредиторов даже в пределах минимального размера уставного капитала. Названная «Безответственность» встречается часто. Что, все они – номинальные компании? (вопрос - риторический).

Как отмечалось, главное в предложенной классификации коммерческих компаний на обычные и номинальные – это возможные цели их использования: обычные используются для извлечения прибыли, а номинальные – могут использоваться их реальными владельцами для достижения еще и других целей.

Поэтому, если компания не имеет обособленного имущества и не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, то независимо от причины такого состояния ее можно считать номинальной по признаку невозможности отвечать своим имуществом (Безответственности). При отсутствии признаков однодневки такая номинальность может повлечь неблагоприятные последствия только в части исполнения гражданско-правовых обязательств перед контрагентами.

Вот такой обзор по однодневкам их родственникам – другим номинальным компаниям.