Солнце, ливни, шезлонги, all inclusive, грядки, комары… У каждого лето свое. Но, такое разное, для многих оно одинаково тем, что именно летом хочется отпуска, можется отпуска, должен быть отпуск. В эту пору приключений и открытий некоторым иногда приходится открывать для себя неожиданности в общении с руководством. Ниже – одна маленькая история, без разоблачений, но с вопросами.
Часть вводная, лирическая
Мой скромный, но разносторонний жизненный опыт давно уже привел меня к приземленному выводу, что трудовое право – самое несчастное в нашей российской действительности.
Был у меня один чудесный преподаватель уголовно-правовых дисциплин. И вот как-то, возможно, вынужденно, в качестве замены, вел он у нас криминологию. Может, он ее просто не жаловал, может, так встали планеты, но человек был настроен крайне философски. И почти весь семестр убеждал нас, что наука [а криминология – особенно] – она, как русалка: о ней все говорят, но никто не видел. Вот трудовое право – тоже русалка. Причем, очень редкий вид, в наши моря не заплывающий.
Казус, он же кейс
А теперь от лирики к конкретике. Рассказали историю тут занятную, свое мнение я сформировала (изложу), противоположное слышала как базис истории, но, увы, без нормативного обоснования. Потому интересно, что обо всем об этом думаете вы, уважаемые коллеги.
Итак, жила-была организация. И был в ней работник, который устроился работать ранней весной, когда весной-то еще даже не пахло. Доработал до лета – и в отпуск хочется. Но согласно ст. 122 ТК РФ не возникло еще у работника право просить у барина отпуск, т.к. нет стажа работы у работодателя длиною в шесть месяцев. Однако – согласно той же 122 статье, если работодатель добрый и с работником пойдет на контакт, то никто не мешает досрочно, так сказать, двойным авансом, отпуск работнику за первый год работы предоставить.
А теперь усложним ситуацию и представим себе, что организация не простая, а от времени года зависящая, предположим, школа; а работник – не просто работник, а учитель. Работа весьма сезонна: именно летом работы по основной трудовой функции нет, а значит, именно летом тружеников образования отпускают в их (удлиненные, между прочим) отпуска. И вот нашего работника-физрука-ОБЖешника отпускают в отпуск. Но не весь, а примерно на половинку, а остальное в принудительном порядке предлагают взять «за свой счет». Потому что-де, устроился наш физрук недавно, права на отпуск особо-то и не заслужил, так что счастлив должен быть тому, что дают, пропорционально к его стажу посчитав. А если будет рыпаться – будет работать дворником все лето, а в отпуск – только спустя год. Ибо – «не пойдет же он в отпуск зимой, когда детей на лыжах надо по кругу выгуливать».
Услышав эти вводные, я сказала, что руководство нашего физрука то ли чего-то не знает, то ли что-то перепутало, то ли изощренно оптимизирует бюджет.
Потому что:
по условиям трудового договора работника предусматривается установление ежегодного основного удлиненного оплачиваемого отпуска продолжительностью 56 календарных дней. Нормы о сокращении количества дней ежегодного отпуска пропорционально сроку действия трудового договора в трудовом договоре отсутствуют. [Собственно, если бы такая специфика в соглашении и нашлась бы, есть сомнения в ее соответствии ТК РФ].
Таким образом за первый год работы работника (отсчитываем от даты начала работы ровно год – трудовой год у каждого индивидуален, в отличие от календарного) ему должен быть предоставлен отпуск в полном объеме. Учитывая специфику трудовых функций работника, предоставление отпуска в летний период, когда ученики сами разъехались по дачам да югам, является вполне логичным.
Согласно ст. 122 ТК РФ право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев. Таким образом, предоставление отпуска за первый год авансом, до достижения шести месяцев работы у определенного работодателя, предусмотрено действующим трудовым законодательством при наличии воли сторон трудовых отношений. При этом Трудовой кодекс не содержит положений, привязывающих продолжительность оплачиваемого отпуска к продолжительности фактически отработанного времени у конкретного работодателя (за исключением работников, заключивших срочный трудовой договор сроком до двух месяцев – ст. 291 ТК РФ, а также занятых на сезонных работах – ст. 295 ТК РФ).
Норма о пропорциональном предоставлении отпуска авансом за фактически отработанное время в первый год работы, насколько мне известно, действительно существует, но в иных правопорядках, например, в трудовом законодательстве республики Беларусь (кажется, статья 166 их Трудового кодекса), но не в российском законодательстве.
Позиция о невозможности согласно российскому законодательству предоставления в натуре неполного ежегодного оплачиваемого отпуска, т.е. пропорционально отработанному в данном рабочем году времени, изложена, в частности, в письме Федеральной службы по труду и занятости от 24 декабря 2007 года № 5277-6-1 (прикрепляю).
Таким образом, при достижении сторонами трудовых отношений соглашения о предоставлении работнику отпуска авансом, отпуск должен быть предоставлен полной его продолжительности.
Статья 125 ТК РФ предусматривает возможность разделения ежегодного оплачиваемого отпуска на части, которое, однако, возможно по соглашению между работником и работодателем, а не просто по инициативе работодателя, как оно получается в рассматриваемой ситуации.
В любом случае, требование, исходящее от руководства нашего ОБЖешника, о подписании заранее составленного за него заявления о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы не соответствует положениям ст. 128 ТК РФ, согласно которой инициатива в вопросах предоставления такого вида отпуска может исходить сугубо от работника по семейным или иным уважительным обстоятельствам., а совсем не потому, что у работодателю на какой-то период времени нечем занять работника.
