Договор конвертируемого займа – новелла российского корпоративного права

Добрый день, коллеги!

В последний день весны в Государственную Думу поступил законопроект № 189256-7 о внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах», Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федеральный закон «О рынке ценных бумаг».

В основу предлагаемых изменений положена идея внедрения в российское корпоративное право нового механизма – договора конвертируемого займа. Законопроект предусматривает закрепление необходимых инструментов, направленных на повышение эффективности регулирования гражданско-правовых отношений в сфере предпринимательской деятельности. Главной задачей введения института конвертируемого займа является создание дополнительных условий для структурирования инвестиционных сделок, а также повышение инвестиционной привлекательности российского рынка за счет защиты прав и минимизации рисков инвесторов, что в конечном счете отражает направленность политики на деофшоризацию российской экономики.

Фактически предлагается в нормативном порядке регламентировать механизмы и гарантии получения займодавцем — по его желанию — акций (доли в уставном капитале) непубличного общества взамен возврата денежных средств. Предлагаемый механизм регулирования соответствующих отношений практически аналогичен — как для акционерных обществ, так и для обществ с ограниченной ответственностью — с учетом присущих каждой из организационно-правовых форм корпоративных особенностей.

В соответствии с содержанием проекта федерального закона договор конвертируемого займа, заключаемый непубличным обществом-заемщиком с участником такого общества или третьим лицом-займодавцем может предусматривать право займодавца зачесть полностью или частично денежное требование о возврате суммы займа в счет внесения вклада или оплаты доли (части доли), или размещаемых акций. При этом зачет права требования в счет оплаты соответствующих акций (доли в уставном капитале) может быть осуществлен как до наступления срока возврата займа, так и в течение шести месяцев после его наступления. Возможность выбора возврата всей суммы займа (его части) или зачета полностью или частично права требования принадлежит займодавцу. При этом договор конвертируемого займа должен определять стоимость или порядок определения стоимости акций (доли в уставном капитале), оплата которых будет производиться зачетом, а также условия такого зачета, в том числе порядок предъявления заявления о зачете, наступление определенных обстоятельств, включая совершение или несовершение сторонами договора займа или третьими лицами определенных действий, или наступление срока. Заключение договора конвертируемого займа и его условия о зачете должны быть единогласно одобрены решением общего собрания акционеров (участников).

В качестве гарантий, обеспечивающих механизм судебной защиты заинтересованных лиц и исполнения договора конвертируемого займа, а также соблюдения необходимых корпоративных процедур для его исполнения, законопроект предусматривает следующие положения.

• Во-первых, в случае нарушения акционером (участником) обязанности, предусмотренной акционерным соглашением (корпоративным договором), заключенным между всеми акционерами (участниками), голосовать определенным образом по вопросу заключения и исполнения договора конвертируемого займа суд по иску стороны, не нарушившей акционерное соглашение (корпоративный договор), вправе признать решение общего собрания принятым.
• Во-вторых, в случае уклонения эмитента от размещения акций и опционов, в том числе оплаченных путем зачета требований по договору конвертируемого займа, указанным в решении о выпуске лицам арбитражный суд вправе по требованию таких лиц принять решение о регистрации выпуска и об оформлении возникновения прав на такие ценные бумаги. Внесение записей о переходе прав на акции производится на основании решения суда.
• В-третьих, по требованию участника общества (третьего лица), внесшего в полном объеме вклад, в том числе в результате заключения договора конвертируемого займа и уклонения уполномоченного лица от подачи заявления на регистрацию необходимых изменений в Уставе общества, арбитражный суд вправе принять решение о государственной регистрации таких изменений.

Безусловно, предлагаемые изменения предоставляют возможность инвестору конвертировать вложенные в компанию деньги в акции или доли при наступлении определенных обстоятельств и по определенной формуле, имея установленные гарантии и механизм судебной защиты. В отличие от текущей ситуации, когда для реализации такой конвертации принудительные механизмы отсутствуют и используются многоступенчатые схемы, включающие опционные соглашения с акционерами, переводы долга компании либо выдачу займов непосредственно акционерам. Очевидно, что применяемые средства неудобны и не отличаются гибкостью, что приводит к уходу в иностранное право при структурировании подобных обязательств.

Принятие соответствующего регулирования должно упростить привлечение инвесторов, в том числе в венчурные проекты на их начальном этапе, когда смысл вхождения инвестора в уставный капитал является сомнительным, но, если время покажет результативность проекта, такой механизм сможет быть реализован.

На стадии рассмотрения законопроекта его необходимо будет серьезно доработать. На сегодняшний день в проекте никак не решены вопросы учета интересов новых акционеров (участников), появившихся после заключения договора конвертируемого займа. Отсутствуют положения о необходимости раскрытия информации о наличии конвертируемых займов. Положения, относящие сделки с таким займодавцем к сделкам с заинтересованностью, также отсутствуют.