Вывод «сash flow» через займ: риски оптимизации НДФЛ

Здравствуйте, коллеги и читатели! 

Хочу поделиться с Вами одной интересной схемой! Возможно она не новая, но все-таки живая и поэтому полагаю возможным поделиться ею с Вами. Материала по подобному случаю в сети мало и он, к сожалению если есть, то достаточно несвязный.

Сразу хотелось бы отметить, что данная схема оптимизации ни в коем случае не для использования, а только в качестве ознакомительного материала о том, как может быть и какие варианты развития событий возможны.

Наша ситуация: Есть учредитель и ООО. ООО на УСН и зарегистрировано не в Москве. Учредитель он же участник у нас единственный в данном Обществе и он же в одном лице является единоличным исполнительным органом данного Общества. Суть бизнеса - сдача в аренду собственного недвижимого имущества. Весь cash flow (свободный денежный поток) выводится процентными займами. 

Вывод денег из своего бизнеса путем выдачи займов стандартная ситуация и воспринимается собственником как нечто обычное и не требующее прогнозирования возможных рисков, поэтому и возникает интерес к различным схемам. 

Краткое предисловие

Очень часто собственники, занимая у своей компании, как правило не планируют ни возврат, ни процентов по нему. Как известно, у такого решения есть определенные налоговые последствия, после истечения соответствующих сроков и квалификации задолженности в качестве безнадежной у собственника компании возникает доход, который в свою очередь подлежит обложению НДФЛ по ставке 13%. Естественно, что бухгалтерия и директор (он же собственник) братья (сестры) навек, и поэтому сообщать в налоговые органы об этом как правило никто не планирует. А действительно, зачем возвращать? Но, оборотная сторона данных действий - уклонение от уплаты налогов (ст. 199 Уголовного кодекса РФ).

Итак, а теперь представим, что даже при такой примитивной схеме вывода cash flow из компании, выход есть.
 

Что можно предложить

1) Старый добрый "вексель". 

Абз. 1 ст. 2 Федерального закона от 11.03.1997 N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" нам говорит, что по переводному и простому векселю вправе обязываться граждане Российской Федерации и юридические лица Российской Федерации.

Как известно, из системного толкования норм Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", из разнообразной судебной практики, финансирование деятельности Общества и пополнение его оборотных средств это основная обязанность его участников (в нашем случае участника). А между тем, возлагать на себя дополнительные обязанности участнику Общества никто не запрещал.

В соответствии с п.1 ст. 421 Гражданского кодекса РФ, граждане и юридические лица свободны в заключении договора. 

Итак, между участником Общества и Обществом заключается соглашение о новации заемных обязательств в соглашение о том, что участник Общества обязуется осуществлять финансирование его деятельности и пополнение оборотных средств (далее - Соглашение о финансировании деятельности общества). Размер обязательства определяется как сумма его задолженности с учетом процентов на день заключения соглашения. 

В рамках данного соглашения участник Общества выдает Обществу два дефектных векселя один сроком предъявления не ранее чем через три года, другой через пять лет. Про последствия выдачи дефектного векселя разсказывать не буду, так их про них можно узнать из нашего люимого Постановления ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341 "О введении в действие Положения о переводном и простом векселе" и практики его применения.

По своей, выданные векселя фактически являются обеспеченим обязательств по Соглашению о финансировании деятельности общества.

В чем фишка, спросите Вы? Не знаю, но наверное в документальном оформлении данной сделки, отвечу я Вам. А как же деловая цель сделки, ведь налоговую трудно обмануть, правильно заметите вы? А деловая цель также в документальном оформлении сделки.

Краткое резюме и что мы имели ввиду, и какого результата хотели достичь

Во-первых, налицо не классическая вексельная схема, которая используется между недобросовестными участниками оборота, а трансформация (она же новация) заемного обязательства в нечто непостижимое уму проверяющего, и свою очередь сопровождаемая обратной выдчей векселя. То есть долг никуда не девается, он теперь превращается в право требования по векселю. 

Во-вторых, векселя дефектные. Почему они дефектные? А потому, что их невозможно будет предъявить, а соглшение о финансировании деятельности общества становится обычной декларацией.

В-третьих, векселя два. Когда вдруг налоговый орган проанализирует оперцации по счетам и придет в ближайщее время с проверкой первый раз, то вы смело показываете пятилетний вексель, если он вдруг приходит чуть позже, когда например, истечет трехлетний срок, то вы показываете трехлетний. Про последствия пропуска срока акцентировать внимание не буду, так как главно здесь периоды в отношении которых производится проверка и соответственно мы не забываем, что векселя дефектные. 

2) "Платить" по долгам (смотрим предисловие).

Не зря говорят, что долг платежом красен. Но ведь цель подобных займов это как раз-таки не платить по ним, а спокойно выводить cash flow, отдыхая где-нибудь в теплой стране.

Итак, подходим к сути. Суть в том, чтобы погашение долга реально было. Участник нашего Общества делает воврат задолженности по старыым договорам займа и в последующем берет займы уже в рамках новых договоров. Все бы ничего, но транзитность данных операций никто не отменял и поэтому риск попасть в жернова 115-ФЗ самый что ни наесть большой. А дальше больше, банк просто сообщает в налоговову, а она ужет тут как тут, стоит потирая руки, как муха лапками. Так как наш бизнес - это получение ренты с минимальными затратами, то спрятать подобные операции нам явно не получится.

3) Старый добрый "вексель" и последующее банкротство.

Здесь мы возвращаемся к первому варианту, но с некоторым исключением. Как и в первом варианте вексель мы выдаем и оформляем все то, что было описано ранее. Ну а далее пошли исключения.

Создаем некоторую операционную компанию (назовем вещи своими именами - техническую компанию) учредителем и директором которой будет самое дружественное лицо. 

Далее, наше Общество продает вексель данной технической компании по договору купли-продажи векселя. При этом наша техническая компания не платит ничего, так как денег у нее нет, а долг при этом получает.

После, формируем виртуальную задолженность и ликвидируем данную компанию путем управляемого банкротства. В двух конечно, хоть и кажется все просто, но тут надо полностью отдавать себе отчет, что лица (директора и учредитель номинальной компании, арбитражный управляющий) вызывают у Вас стопроцентное доверие, иначе вы просто даете им коллосальный ресурс воздействия на себя и свой основной бизнес. 

Подытог: Из всех трех вариантов, первый предпочтителен с точки зрения контроля за ним. Два других это уже в качестве опции.

Удачи в бизнесе и будьте осторжны!