Присоединение по всем правилам: пошаговая инструкция

Привет, Регфорум!

Так уж повелось в России, что реорганизация в форме присоединения («с последующей ликвидацией правопреемника», как часто добавляют, рекламируя услугу) из вполне благопристойной международной практики merges&acquisitions (слияния и поглощения) превратилось в разновидность ухода от проблем. А часто – и от ответственности.

Материал устарел! Читайте актуальный материал по реорганизации тут.

Об одной такой истории из личного опыта я и хочу рассказать. Особенностью данного случая был тот факт, что наша компания выступала в качестве аутсорсинговой. Хотя та крупная компания, с которой нам выпала честь работать, и имела в своём штате весьма внушительный по размеру юридический отдел, руководство по каким-то соображения неудовлетворительно оценило квалификацию собственных юристов. И самое главное – руководство пустило чужих людей в свою вотчину, допустило к конфиденциальным документам. Учитывая особенности нашего клиента, это было большим достижением.Конечно, пусть в своей массе реорганизация в форме присоединения и имеет сомнительные коннотации, всё же есть и реальные M&A, как стратегическая оптимизация бизнеса.

Хотя в присоединении технически два этапа – уведомительный и завершающий, в действительности огромное значение имеет этап подготовительный. В самом деле, если речь идёт о реальных компаниях, а не конторке, которую срочно надо закопать (и желательно подальше, как будто сейчас не ХХI век, и плохие дороги защитят от ответственности), то подготовительный этап задаёт тон всей процедуре.

Итак, задача заключалась в присоединении одной из компаний, расположенной в Екатеринбурге, к одной из головных компаний холдинга в Санкт-Петербурге (да, я знаю, что «холдинг» – не более чем заимствование из английского языка, но, думаю, это более емкий и гибкий термин для описаний, порой, сложной структуры).

1. Подготовительный этап

Присоединяемая компания к моменту начала реорганизации практически прекратила всякую деятельность, имея минимальное количество персонала. Имеющихся средств не хватало для завершения имеющихся взятых обязательств (но об этом чуть позже). В связи с этим, мы:

1) Уведомили всех работников присоединяемой организации о предстоящих изменениях. Как следует из ст. 75 Трудового кодекса РФ, работники присоединяемой организации обладают гарантией сохранения трудовых отношений с правопреемником. Во избежание проблем, мы решили заблаговременно закрыть этот вопрос, направив немногочисленным оставшимся сотрудникам уведомления (по собственной форме). В договоре о присоединении мы определили, что сотрудники должны быть уведомлены за 2 месяца до окончания реорганизации.

В реальности речь шла о полном прекращении работы присоединяемой организации: бизнес в этом регионе прекращался, поэтому сотрудники, получив уведомления, отказались работать на правопреемника, воспользовавшись таким правом в соответствии с ч. 6 п. 1 ст. 77 ТК РФ.

Разумеется, в других случаях всё может окончиться иначе, и сотрудники не изъявят желания уволиться.

2) Провели инвентаризацию всего имущества. Инвентаризация нужна как по чисто практическим причинам (всё-таки, у присоединяемого общества осталось некоторое имущество, пусть и незначительное), так и во исполнение пункта 27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина РФ от 29.07.1998 N 34н.

Отмечу, что в холдинге велся серьезный (почти военный) контроль за всем и вся, так что нашим сотрудникам не понадобилось выезжать для описи имущества. Всё необходимое было предоставлено нам заранее. Благодаря упомянутой дисциплине в акте об инвентаризации были упомянуты даже учебные материалы для персонала.

Каких-либо других (и ценных) активов у присоединяемого общества не было. Скорее даже наоборот – были долги перед контрагентами. Имевшейся дебиторской задолженности для погашения обязательств не хватало.

В соответствии с разработанным нами алгоритмом долги присоединяемого общества были погашены за счёт т.н. «помощи учредителей», что позволило рассчитаться с контрагентами. В свою очередь, участники простили долг компании в счёт увеличения чистых активов в соответствии с пп. 3.4. п.1 ст. 251 НК РФ.

3) подготовили проекты передаточного акта и договора о присоединении.

С передаточным актом всё было просто, т.к. до этого мы уже провели (точнее – сотрудники компании) инвентаризацию. Передаточный акт был составлен на последнюю дату отчетного периода, предшествующего дате принятия решения о реорганизации.

Что касается договора о присоединении, то, хотя закон и довольно обще подходит к его содержанию (п. 3 ст. 53 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» крайне лаконична), договор, как и любой другой, должен максимально подробно описывать процедуру реорганизации и результат на выходе.

Конечно, в нашем случае речь шла о присоединении одной из компаний холдинга, поэтому какие-либо спорные моменты изначально отметались как в принципе невозможные. Однако в любом другом случае участникам всех участников реорганизации следует внимательнейшим образом отнестись к тексту договора.

Наиболее важным будет распределение долей участников после окончания реорганизации. Каких-то нормативов, согласно которым распределение осуществляется этим или иным образом нет, данный вопрос носит исключительно договорной характер.

Более того, закон не воспрещает вовсе не вводить участников присоединяемого общества в правопреемника, и подобные случаи в практике есть. Однако, что дозволено теорией, на практике обычно оканчивается тупиком, и регистрирующий орган часто не позволяет осуществлять регистрацию изменений в правопреемнике до ввода участников присоединенного общества.

2. Уведомительный этап

Закончив важный подготовительный этап, мы переходим к этапу уведомительному.

Одной датой участниками реорганизации были приняты решения (напомню, что в соответствие с абзацем 2 п. 8 ст. 37 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение по вопросу о реорганизации принимается всем участниками единогласно), которые содержали следующие вопросы повестки дня:

• о реорганизации общества;
• об утверждении договора о присоединении;
• о назначении участника реорганизации, ответственного за уведомление регистрирующего органа и опубликование сообщения в «Вестнике государственной регистрации».

Последний пункт необязателен, в соответствии с абзацем 2 п. 1 ст. 60 ГК РФ, эта обязанность либо определяется решением, либо исполняется обществом, последним принявшем решение о реорганизации.

Следует отметить, что, согласно п. 2 ст. 53 ГК РФ, присоединяемое общество должно также принять решение об утверждении передаточного акта.

Той же датой был подписан договор о присоединении.

После этого у нас было 3 дня на уведомление регистрирующего органа, как это следует из абзаца 1 п. 1 ст. 60 ГК РФ и п. 1 ст. 13.1. Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Обществом, ответственным за уведомление, мы определили присоединяемое юридическое лицо, по практическим соображениям: оно находилось в одном с нами регионе.

В регистрирующий орган были представлены следующие документы:

1. Уведомление по форме Р12003;
2. Решение присоединяемого общества о реорганизации;
3. Решение о реорганизации основного общества;
4. Договор о присоединении.

Через три рабочих дня мы получили на руки листы записи на каждое из обществ о начале процедуры реорганизации. Благодаря нововведениям федерального закона от 05 мая 2014 года № 99-ФЗ мы были избавлены от необходимости дополнительно уведомлять территориальную налоговую инспекцию и внебюджетные фонды.

Далее в нашей работе случился небольшой казус. Дело в том, что в соответствии со ст. 7.1. федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» сведения о реорганизации подлежат опубликованию в новом реестре – ЕФРСФДЮЛ. Хотя обязанность опубликования таких сведений лежит на ФНС, мы обнаружили запись о реорганизации только в отношении основного общества. А вот присоединяемое общество почему-то забыли.

Мы честно пытались исправить эту проблему (хотя она и не была нашей), досаждали звонками ЗАО «Интерфакс», являющееся оператором ЕФРСФДЮЛ, вместе с сотрудниками налоговой обновляли сведения в реестре… Всё оказалось без толку, в итоге так в реестре сведения о реорганизации присоединяемого общества не появились, что противоречит самой цели создания ЕФРСФДЮЛ.

Получив заветные листы записи, мы, в соответствии с абзацем 2 п. 1 ст. 60 ГК РФ и п. 1 ст. 13.1. Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», занялись публикациями в «Вестнике государственной регистрации». Поскольку к заключительному этапу мы могли приступать только по истечению 90 дней с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации и одного месяца после повторной публикации сообщения, медлить было нельзя.

На данном этапе часто возникает вопрос, следует ли отдельно уведомлять кредиторов. В рассматриваемом случае вопросы с кредиторами мы уладили заранее, но в целом мы всегда придерживались точки зрения, что да, это необходимо делать – ценными письмами с описью содержимого, с уведомлением о вручении.

Публикацию сообщений мы осуществили в ручном режиме, хотя до этого пользовались подачей с помощью ЭЦП – такого было желание клиента, опасавшегося каких-то неполадок. Дело хозяйское, как говорится.

При создании сообщения для публикации рекомендую внимательно относится к автоматическому генератору. Например, в автоматически генерируемом сообщении указываются контактные данные только по одному участнику реорганизации, хотя такая информация должна быть для каждого участника. Ну и плюс масса стилистических огрехов.

Пока шёл процесс публикации сообщений в «Вестнике государственной регистрации», мы занялись совместным общим собранием участников обществ. В соответствии с договором о присоединении было определено, что такое собрание должно быть организовано не позднее 90 дней с даты внесения в ЕГРЮЛ сведений о начале реорганизации. В договоре на этот случай предусматривался уведомительный период – за 10 дней до проведения собрания предписывалось уведомить всех участников.

На общем собрании участников были рассмотрены следующие вопросы:

1. Об утверждении устава основного общества. В частности, увеличивался уставный капитал (в протоколе дополнительно детализировали распределение долей после присоединения), кроме того, устав было необходимо привести в соответствие с федеральным законом от 05 мая 2014 года № 99-ФЗ.
2. Подтверждение полномочий действующего генерального директора основного общества.

Что касается формы протокола, то мы использовали, несколько отредактировав, протокол общего собрания ООО по состоянию на 2016 год.

3. Завершающий этап

К тому моменту, когда предстоял ответственный этап прекращения деятельности присоединяемого общества, мы порекомендовали еще раз проверить отсутствие претензий со стороны налоговой инспекции и Пенсионного фонда. Благодаря отличной бухгалтерии проблем с недоимками не возникло.

Если же говорить о ПФР, то здесь присоединяемое общество должно было представить сведения персонифицированного учета, в соответствии с абзацем 2 п. 3 ст. 11 Федерального закона «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» и п. 37 «Инструкции о порядке ведения индивидуального (персонифицированного) учета сведений о застрахованных лицах», утвержденной Приказом Минздравсоцразвития России от 14.12.2009 № 987н.

Как следует из вышеуказанных норм, представить отчетность в ПФР следует не ранее месяца с даты утверждения передаточного акта, но не позднее дня представления в регистрирующий орган документов о прекращении деятельности присоединяемого общества.

При этом, некоторые отделения ПФР еще выдают бумажные справки (заставляя пробежаться по кабинетам с «бегунком», на котором проставляются визы различных подразделений ПФР), а некоторые уже окончательно перешли на электронный документооборот с ФНС. В нашем случае справку дать отказались наотрез, но мы в последний день перед подачей еще раз посетили ПФР и убедились, что нам дают «зеленый свет».

Дождавшись окончания срока, мы, наконец-то, приступили к завершающему этапу. Речь идёт о представлении в регистрирующий орган заявления о прекращении деятельности присоединяемого общества и об изменении в основном обществе (как правило – это увеличение уставного капитала и изменение состава участников).

Часто рекомендуется представлять указанные комплекты документов одновременно, но это не более чем практическая рекомендация. В нашем случае мы и вовсе сначала дождались прекращения присоединяемого общества, и только потом подали документы об изменениях в основном обществе.

Оба комплекта документов подаются в регистрирующий орган по месту нахождения основного общества.

Для присоединяемого общества это:

• заявление по форме Р16003;
• решение о реорганизации;
• договор о присоединении;
• передаточный акт;
• справка из ПФР (опционально).

По истечению пяти дней мы получили лист записи о прекращении деятельности присоединяемого общества. Дело оставалось за малым – внести изменения в основное общество.

Удостоверившись, что прекращение деятельности присоединяемого общества завершилось успешно, мы подали следующий комплект документов:

• заявление по форме Р13001;
• протокол совместного общего собрания участников обществ, участвующих в реорганизации;
• устав в новой редакции в двух экземплярах;
• договор о присоединении;
• передаточный акт.

Вновь томительное ожидание, и вновь успех. Мы получили на руки лист записи о внесении изменений в учредительные документы основного общества и оригинал устава. Поскольку у присоединенного общества не было никакой собственности, требующей переоформления (интеллектуальной, недвижимой и т.д.), а все отношения с контрагентами мы завершили заблаговременно, реорганизация была завершена.

Надеюсь, мой личный опыт (хотя, разумеется, это был коллективный труд сотрудников нашей компании) поможет и вам. Реорганизация проста только как набор регистрационных действий, на самом деле – это длительная комплексная процедура, часто – ничем не похожая на другую, в которой огромную роль играет состояние (финансовое, документарное) всех участников реорганизации.