Продажа доли в ООО по цене ниже номинальной

Привет всем!

Я думаю, у многих, кто сталкивался с продажей доли в ООО, возникал соблазн продать ее по цене гораздо ниже номинальной. Особенно в обществах с многомиллионными уставными капиталами. Например, чтобы не платить высокую пошлину нотариусу (если продажа доли нотариальная). Сегодня я хочу разобрать этот вопрос подробно.

Прямого запрета на такую продажу я в законодательстве не увидел.

Да, есть норма, согласно которой выплачивается действительная стоимость доли. Это – выход участника из общества (ст. 26 ФЗ «Об ООО»). Но она к нашему вопросу не относится. 

Можно попробовать «притянуть за уши» нормы, имеющие косвенное отношение к такой сделке. 

Итак, обратимся к законодательству:

Ст. 40 НК РФ

п. 2. Налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам лишь в следующих случаях:

п.п. 4. при отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.

Однако вот какие есть контрдоводы для данной нормы:

1. Статья 40 НК РФ не дает налоговым органам право оспорить сделку. Разве что доначислить налог.
2. Сейчас указанная в п. 1 статья 40 НК РФ практически не применяется (см. ч. 6 ст. 4 Федерального закона от 18.07.11 №227-ФЗ).  
3. Если налогоплательщик еще не осуществлял подобных сделок, никакого отклонения на 20% в сторону повышения или понижения от применяемых им цен.
4. Регулирование статьи 40 НК РФ распространяется на товары (работы, услуги). Однако доля в уставном капитале ООО – это имущественное право (п. 2 и 3 ст. 38 НК РФ).

По пункту 1, что можно было бы доначислить:

• НДС. Продажа доли не облагается НДС (пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). Следовательно, НДС доначислить налоговики не могут. 
• Налог на прибыль. Существует мнение, что в случае, когда стоимость продажи доли в уставном капитале ООО меньше номинальной стоимости доли, то объект налогообложения отсутствует. Так как прибыль это доходы минус расходы, то получается, что прибыль при продаже доли по цене ниже балансовой, равна нулю. Мнение спорное, поэтому прошу коллег откликнуться, кто что об этом думает?
• НДФЛ. Для «физика», гражданина РФ, налог составляет 13%, нерезидент платит 30%. НДФЛ исчисляется с дохода, уменьшенного на имущественный вычет, в том числе и на затраты по приобретению доли (пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ). Следовательно, если цена продажи ниже номинальной – налог не берется. 

Итак, налоговики сделку не оспорят. Конечно, если соблюдены требования ГК РФ о ничтожных и оспоримых сделках. Но продавец не застрахован от споров с инспекторами по обвинению в необоснованной налоговой выгоде. Следовательно, необходимо подстраховаться. Например, как в приведенном во вложении письме Минфина от 29.12.09 № 03-03-06/1/833, провести независимую оценку продаваемой доли. Или сослаться на отчетность ООО, показывающую плохое финансовое состояние, низкую ликвидность долей и проч. 

Кстати, уставом ООО может быть предусмотрена норма о цене отчуждения доли (ч. 4 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). Поэтому стоит обратить внимание и на это.

И последнее. Нотариус вряд ли согласится удостоверять сделку, стоимость доли в которой номинально составляет 10 млн рублей, а продавать собрались за 10 тыс. рублей. В результате вознаграждение нотариуса, к примеру, в Москве, уменьшается примерно в 4 раза. Оно ему надо?

Дарение доли третьему лицу также подразумевает присутствие нотариуса. 

Следовательно, для подобного приема остается не так много вариантов применения – либо дарение, либо продажа другим участникам ООО. 

Коллеги, у кого был подобный опыт, прошу откликнуться!