Ликвидация VS кредиторы. Что делать, когда ликвидация превращается в банкротство.

Достаточно часто у специалистов, профессионально занимающихся ликвидацией юридических лиц, возникает вопрос: как поступить, если требования кредиторов мешают провести процедуру ликвидации компании? Постараемся ответить на него.

Наиболее соблазнительно выглядит идея отказаться от персонального уведомления кредиторов о предстоящей ликвидации. Также на ум приходит решение сдать ликвидационный баланс без указания кредиторской задолженности. Правомерны ли такие решения, и какова ответственность за них?

В соответствии со ст. 63 ГК РФ ликвидационная комиссия помещает в органах печати публикацию о предстоящей ликвидации юридического лица, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами, принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

Удастся ли успешно завершить ликвидацию предприятия, если не уведомлять кредиторов о предстоящей ликвидации? Или не включать в ликвидационный баланс требования кредитора и завершить ликвидацию вопреки его требованиям?

Ответ на этот вопрос нам дает Постановление Президиума ВАС РФ № 7075/11 от 13 октября 2011 года: кредиторы могут оспорить ликвидацию. Ниже приведем выдержки из указанного постановления:

"Как следует из материалов дела, на момент утверждения промежуточного ликвидационного баланса компании и ее ликвидатору было известно о не исполненных перед обществом обязательствах.

До утверждения промежуточного ликвидационного баланса общество неоднократно обращалось к компании с требованием оплатить долг по договору от 23.09.2009 № 07, а также инициировало судебный процесс о взыскании задолженности.

В нарушение требований статьи 63 Гражданского кодекса ликвидатор письменно не уведомил кредитора о ликвидации компании и не произвел расчета с ним.

В соответствии с подпунктами "а" и "б" пункта 1 статьи 21 Закона о регистрации для государственной регистрации в связи с ликвидацией юридического лица в регистрирующий орган представляются заявление о государственной регистрации, в котором подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации юридического лица и расчеты с его кредиторами завершены, а также ликвидационный баланс.

Необходимые для государственной регистрации документы должны соответствовать требованиям закона и как составляющая часть государственных реестров, являющихся федеральным информационным ресурсом, содержать достоверную информацию.

Поэтому представление ликвидационного баланса, не отражающего действительного имущественного положения ликвидируемого юридического лица и его расчеты с кредиторами, следует рассматривать как непредставление в регистрирующий орган документа, содержащего необходимые сведения, что является основанием для отказа в государственной регистрации ликвидации юридического лица на основании подпункта "а" пункта 1 статьи 23 Закона о регистрации.

Поскольку при ликвидации компании установленный статьями 61-64 Кодекса порядок ликвидации юридического лица нарушен и для государственной регистрации прекращения деятельности этого лица в связи с ликвидацией необходимые документы в регистрирующий орган не представлены, у судов не имелось правовых оснований для отказа в удовлетворении требования общества, чьи права как кредитора были нарушены."

На Регфоруме подобрана обширная судебная практика по оспариванию кредиторами ликвидации предприятия с долгами.

По нашему мнению решение не уведомлять кредиторов или необоснованно не включать сведения о кредиторской задолженности в промежуточный ликвидационный и ликвидационный балансы может повлечь неприятные последствия. Например, отмену ликвидации. И это не самое неприятное: к самому неприятному вернемся немного позже.

Что делать, если имущества ликвидируемого предприятия недостаточно для удовлетворения требований кредиторов?

Итак, как мы выяснили: не уведомлять кредиторов или заканчивать ликвидацию при наличии кредиторской задолженности неправомерно. Как же поступить ликвидатору, который добросовестно уведомил кредиторов, и в ответ получил требования, существенно превышающие размер имеющегося имущества ликвидируемого предприятия?

Ответ содержит Закон о банкротстве [Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»]. В частности, п. 3 ст. 9 указанного закона гласит: «В случае, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности (1 - см. сноски в конце текста) и (или) признакам недостаточности имущества (2), ликвидационная комиссия должника обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков».

На самом деле из сложившейся ситуации у ликвидатора есть несколько законных выходов:

• убедить собственников и руководство ликвидируемого предприятия найти имущество для погашения требований кредиторов;
• сложить с себя полномочия ликвидатора и перебросить бремя ликвидации обратно на собственников;
• формально выполнить требования Закона о банкротстве, подать заявление о несостоятельности в арбитражный суд так, что процедуру банкротства не введут (подробнее об этом ниже), и «подвесить» предприятие в правовом вакууме;
• выполнить требования Закона о банкротстве, подать заявление о несостоятельности в арбитражный суд и обеспечить ликвидацию предприятия через банкротство.

Ну а другие варианты (бросить к чертовой матери; все равно ликвидировать, ничего эти кредиторы не сделают), могут повлечь неприятные последствия как для ликвидатора, так и для контролирующих лиц должника (3).

Ответственность ликвидатора

Почему же варианты «бросить» и «все равно закончить ликвидацию» могут обернуться неприятностями для ликвидатора? Отбросим сразу всякие мелочи в виде небольших административных штрафов и перейдем к серьезным вещам.

Первую неприятность мы можем обнаружить в ст. 10 Закона о банкротстве, она достаточно очевидна:

«1. В случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, членами органов управления должника, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором), гражданином - должником положений настоящего Федерального закона указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

2. Нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Федерального закона».

Т.е. ликвидатор, не выполнивший обязанность по подаче заявления о несостоятельности в суд в десятидневный срок с момента обнаружения признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества, может быть привлечен к субсидиарной ответственности по вновь возникшим долгам компании.

Какие долги могут возникнуть у предприятия после неподачи ликвидатором заявления о несостоятельности? Ну, например, обязательства по выплате вознаграждения арбитражному управляющему (назначенному кредиторами), и по компенсации расходов на проведение процедуры банкротства. То есть сумма примерно в 200–300 тыс. рублей.

И еще одна возможная неприятность. Не столь очевидная, как субсидиарная ответственность ликвидатора. Обратимся к статье 195 УК РФ:

«1. Сокрытие имущества, имущественных прав или имущественных обязанностей, сведений об имуществе, о его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, имущественных правах или имущественных обязанностях, передача имущества во владение иным лицам, отчуждение или уничтожение имущества, а равно сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность юридического лица или индивидуального предпринимателя, если эти действия совершены при наличии признаков банкротства и причинили крупный ущерб, -

наказываются штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев либо без такового».

Но надеюсь, что к читающим эти строки эта статья УК никакого отношения не имеет. Ведь все читающие эти строки ликвидаторы и председатели ликвидационной комиссии:

a) грамотно оформляют акт приемки-передачи имущества от руководителя к ликвидатору, реально принимают имущество и проводят его инвентаризацию;

b) получают от руководителя ликвидируемого предприятия в полном объеме первичную бухгалтерскую документацию и бухгалтерскую отчетность;
c) тщательно ведут бухгалтерский учет ликвидируемого предприятия с момента принятия на себя полномочий ликвидатора по момент исключения ликвидируемой компании из ЕГРЮЛ;
d) прекрасно понимают и могут объяснить (с подтверждением первичными документами), почему многомиллионные активы, отраженные в последней перед ликвидацией бухгалтерской отчетности, в промежуточном ликвидационном балансе превратились в полный ноль.

Думаю, что приведенные выше статьи законодательства помогут ликвидатору сделать правильный выбор как на начальном этапе ликвидации, так и при поступлении требований кредиторов. И если результатом этого выбора будет решение о подаче заявления о несостоятельности в арбитражный суд, то возникнет следующий вопрос: как это сделать правильно?

Как подготовить и подать заявление о несостоятельности в арбитражный суд

Перед подачей заявления в арбитражный суд необходимо решить ряд вопросов. Как минимум:

Подавать заявление в арбитражный суд формально (чтобы избежать ответственности ликвидатора по ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»), или подавать так, чтобы процедуру банкротства суд ввел и предприятие наконец-то было официально ликвидировано?

Общие требования к заявлению должника о несостоятельности перечислены в ст. 37-38 Закона о банкротстве, ряд требований сформирован судебной практикой, Постановлениями ВАС. И сегодня существует возможность подать заявление так, чтобы суд ввел процедуру банкротства, или так, чтобы суд процедуру банкротства не ввел, но при этом ликвидатор выполнил свои обязанности, установленные ст. 9 Закона о банкротстве, и не был привлечен к ответственности, установленной ст. 10 Закона о банкротстве.

Как именно действовать, решать ликвидатору, принимая во внимание цели и пожелания руководства ликвидируемого предприятия, наличие финансирования процедуры банкротства, отношения с кредиторами и ряд других факторов.

И если ликвидатор решит подавать заявление формально, с целью недопущения субсидиарной ответственности ликвидатора, то задача по подготовке заявления несколько упрощается:

• не показывайте суду наличие активов, позволяющих покрыть судебные расходы и вознаграждение арбитражного управляющего (денежные средства в кассе или на расчетном счете, основные средства и т.д.);
• не платите госпошлину, мотивируйте отсутствием средств у ликвидируемого предприятия;
• не собирайте необходимые справки из госорганов о наличии либо отсутствии имущества.

Суд рассмотрит обоснованность заявления о несостоятельности, выяснит, что средств на финансирование процедуры банкротства нет, и вернет заявление. Или прекратит производство по делу. Предприятие «повиснет», т.к. ликвидировать нельзя из-за наличия долгов, а обанкротить нельзя из-за отсутствия средств, но ликвидатор формально свои обязанности выполнит.

Если же цель – все-таки ликвидировать предприятие через процедуру банкротства, то задача ликвидатора усложняется. Советы ликвидатору:

• договоритесь с арбитражным управляющим, который будет вести процедуру банкротства ликвидируемого предприятия (условие не обязательное, но крайне желательное);
• докажите суду наличие активов для финансирования процедуры банкротства (необходимо как минимум 200 тыс. рублей, это могут быть деньги, основные средства, ликвидные финансовые вложения и т.д.), или перечислите денежные средства для финансирования процедуры на депозит суда, или предоставьте суду гарантии финансирования процедуры от участников ликвидируемого предприятия;
• тщательно, в точном соответствии со ст. 37-38 Закона о банкротстве, подготовьте заявление о несостоятельности и подтвердите все факты, отраженные в заявлении, документами. Типовое заявление о несостоятельности ликвидируемого должника приведено в приложении (см. присоединенный файл).
• оплатите госпошлину или напишите грамотное ходатайство о предоставлении отсрочки оплаты госпошлины с приложением документов, свидетельствующих об отсутствии в настоящий момент денежных средств;
• подготовьте к судебному заседанию по проверке обоснованности заявления ликвидируемого должника ответы из государственных органов, осуществляющих государственную регистрацию имущества, – ГИБДД, Росреестра, ИФНС и пр. в зависимости от специфики деятельности ликвидируемого предприятия.

Сколько денег зарезервировать для проведения процедуры банкротства?

Банкротство ликвидируемого должника проводится по упрощенной процедуре (ниже мы остановимся на этом подробнее). Минимальный рекомендуемый нами размер средств, необходимых для проведения процедуры банкротства в упрощенном порядке, составляет 200 тыс. руб., из которых 180 тыс. руб. – вознаграждение арбитражного управляющего, 20 тыс. руб. – расходы на публикации, почтовые, нотариальные расходы и т.д.

Ну а реальный размер средств на проведение процедуры банкротства зависит от финансовых показателей ликвидируемого предприятия. Думаю, определиться с реальным размером затрат вам поможет арбитражный управляющий, с которым вы договоритесь о проведении процедуры.

Как выбрать арбитражного управляющего или саморегулируемую организацию арбитражных управляющих?

бесплатный доступ

Запись семинара
«Банкротство физических лиц.
Решаем проблемы должника и кредитора»

Смотреть

Арбитражный управляющий - основная фигура в процедуре банкротства. Он выявляет наличие признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, выявляет и оспаривает подозрительные сделки должника, продает с торгов выявленное имущество.

Лояльный арбитражный управляющий – это огромное стратегическое преимущество и возможность использовать уникальный инструмент «банкротство» для решения своих задач.

При подаче заявления о несостоятельности должник имеет право:

• указать саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, из числа членов которой СРО предоставит конкретную кандидатуру арбитражного управляющего;
• указать конкретную кандидатуру арбитражного управляющего.

При выборе арбитражного управляющего можно:

• обратиться непосредственно к арбитражному управляющему. (Реестр действующих арбитражных управляющих можно посмотреть на сайте ЕФРСБ.)
• обратиться в юридическую компанию, специализирующуюся на сопровождении процедур банкротства;
• обратиться в саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, которая подберет арбитражного управляющего нужной квалификации и обеспечит контроль над его действиями. (Перечень СРО с указанием контактной информации см. на сайте ЕФРСБ.)

Упрощенная процедура банкротства ликвидируемого должника

Если суд признал заявление о несостоятельности ликвидированного должника обоснованным и ввел процедуру банкротства, то ликвидатору осталось только передать документацию, имущество и печать конкурсному управляющему (4). В теории. А на практике может получиться по-разному, поэтому позволю себе привести некоторые основы упрощенной процедуры банкротства ликвидируемого должника.

При упрощенной процедуре банкротства не применяются процедуры наблюдения (5), финансового оздоровления (6), внешнего управления (7). Арбитражный суд сразу принимает решение об открытии конкурсного производства, утверждает конкурсного управляющего.

На предъявление кредиторами своих требований выделен один месяц с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом, и восстановление этого срока законодательством не предусмотрено.

Конкурсное производство (длительность — 6 месяцев с принятия решения о признании должника банкротом; может неоднократно продлеваться на срок до 6 месяцев) – процедура, применяемая в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

С даты открытия конкурсного производства:

• срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства обязательств считается наступившим;
• прекращается начисление процентов, неустоек (штрафов, пеней) и иных санкций за ненадлежащее исполнение обязательств (за исключением текущих платежей), на сумму требований конкурсных кредиторов начисляются проценты по ставке рефинансирования ЦБ РФ;
• прекращается исполнение по исполнительным документам;
• все требования кредиторов (за исключением текущих платежей) могут быть предъявлены только в порядке, предусмотренном законом;
• снимаются ранее наложенные аресты и иные ограничения распоряжения имуществом должника. Наложение новых арестов на имущество должника и иных ограничений распоряжения имуществом должника не допускается;
• прекращаются полномочия ликвидатора и иных органов управления должника;
• ликвидатор обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей арбитражному управляющему.

Конкурсный управляющий осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника. Он:

• принимает в ведение имущество должника, проводит его инвентаризацию, обеспечивает сохранность, распоряжается в пределах, установленных законом;
• принимает меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; подает иски о признании сделок недействительными или мнимыми, иски о взыскании убытков;
• при наличии оснований подает иски о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц;
• уведомляет работников должника о предстоящем увольнении и увольняет их в установленном действующим законодательством порядке;
• предъявляет иски о взыскании задолженности перед должником к его контрагентам;
• заявляет в установленном порядке возражения относительно требований кредиторов, ведет реестр требований кредиторов;
• оценивает и продает имущество должника, формирует конкурсную массу;
• за счет конкурсной массы удовлетворяет в установленном законом порядке требования кредиторов;
• регулярно информирует о своей деятельности кредиторов; не реже одного раза в три месяца проводит собрание кредиторов;
• по окончанию конкурсного производства сдает дела в архив, получает свидетельство о ликвидации предприятия.

После рассмотрения отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства суд выносит определение о завершении конкурсного производства и в срок от 30 до 60 дней направляет это определение в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Указанное определение является основанием для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника.

С даты внесения записи о ликвидации должника в ЕГРЮЛ конкурсное производство считается завершенным. А долги, не погашенные при процедуре банкротства, – погашенными!

Безусловно, в целях сокращения времени, экономии средств и по ряду других причин для ликвидатора может показаться очень привлекательным не уведомлять кредиторов о ликвидации должника или завершать процедуру ликвидации при наличии непогашенных долгов. И в ряде случаев это вполне может быть оправданным и правильным решением. Однако призываю вас принимать данные решения взвешенно и обдуманно, с учетом вышеперечисленных рисков, и не пренебрегать возможностями, предоставленными Законом о банкротстве.

(1) Неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. Ст. 2 Закона о банкротстве.

(2) Недостаточность имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника. Ст. 2 Закона о банкротстве.

(3) Контролирующее должника лицо - лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем два года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (в частности, контролирующим должника лицом могут быть признаны члены ликвидационной комиссии, лицо, которое в силу полномочия, основанного на доверенности, нормативном правовом акте, специального полномочия могло совершать сделки от имени должника, лицо, которое имело право распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью). Ст. 2 Закона о банкротстве.

(4) Конкурсный управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения конкурсного производства и осуществления иных установленных настоящим Федеральным законом полномочий. Ст. 2 Закона о банкротстве.

(5) Наблюдение - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. Ст. 2 Закона о банкротстве.

(6) Финансовое оздоровление - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. Ст. 2 Закона о банкротстве.

(7) Внешнее управление - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности. Ст. 2 Закона о банкротстве.