Белорусская практика: защитит ли залог доли интересы кредитора?

Добрый день, коллеги!

Одним из популярных методов обеспечения исполнения обязательств является залог корпоративных прав учредителем в компании, большинством из которых в Беларуси являются ООО. Однако, кредиторы, получая в качестве обеспечения такой актив, как доля в ООО, должны понимать, что действительная эффективность такого залога крайне невысока и стоит обратить внимание на залог иного имущества (недвижимости или оборудования).

Доля в уставном фонде ООО на первый взгляд многим кажется крайне удачным активом, который можно принять в залог от должника, и на который в случае неуплаты можно обратить взыскание. Залог доли часто используют при выдаче займов и кредитов компании, когда залогодателем выступает учредитель. Не редко она используется и при продаже бизнеса, когда покупатель обязан выплачивать продавцу цену в течение определенного срока (например, в течение года). Однако за залогом доли всегда следует ряд проблем, которые сводят его экономическую ценность к нулю. 

Эффект залога

На практике встречается заблуждение, что в случае нарушения должником сроков оплаты кредитор станет владельцем заложенной доли и займет место среди учредителей. Однако, это далеко не так. Залог доли в белорусском ООО дает возможность кредитору лишь требовать продажи доли с публичных торгов, после чего он будет вправе получить вырученные на торгах денежные средства. Получить саму долю в ООО можно только в случае, если торги признаны несостоявшимися по причине неявки участников торгов или по причине отказа единственного участника от покупки.

Эффект времени

Прежде чем заложенная доля в ООО будет выставлена на торги, кредитор должен пройти дополнительные процедуры, предусмотренные законодательством. Во-первых, он должен будет доказать, что у должника не осталось иных активов, на которые суд может обратить взыскание, и единственный способ для него получить денежные средства – потребовать продажи заложенной доли с торгов. Например, получить документы об окончании исполнительного производства по взыскиваемому долгу в связи с недостаточностью или отсутствием иного имущества должника, что достаточно долгая процедура.

Во-вторых, до продажи доли в ООО кредитор должен обратиться к иным участникам и самому ООО с предложением выплатить ему стоимость заложенной доли. Решение об отказе или о согласии выплаты стоимости доли должно быть принято в течение 3 месяцев с момента предъявления требования кредитором.

Таким образом, к моменту, когда кредитор наконец добьется продажи заложенной доли с торгов, может пройти около полугода. А за этот период стоимость заложенной доли может значительно измениться.

Эффект стоимости

Из того, что до продажи заложенной доли в ООО кредитор должен обратиться другим участникам и самому ООО с предложением выплатить ему ее стоимость, возникает риск получения не рыночной цены актива, а его номинальной стоимости.

Дело в том, что белорусское законодательство предусматривает, что иные участники ООО и оно само могут выплатить кредитору не рыночную стоимость доли, а ее «действительную стоимость». Такая «действительная стоимость» равна стоимости чистых активов ООО, т.е. рассчитывается по формуле все активы минус все обязательства. А даже в самых успешных компаниях стоимость, рассчитанная по такой формуле в некоторые периоды может быть минимальной и явно не соответствовать рыночной стоимости (например, при высокой кредитной нагрузке на ООО). Иными словами, если должник-залогодатель находится в хороших отношениях с иными участниками ООО, то высока вероятность, что кредитору придется довольствоваться лишь «действительной стоимостью» заложенной доли, когда другие участники заявят о выплате. В свою очередь через некоторое время должник-залогодатель вполне может вернуться в структуру участников ООО, внеся новый вклад в минимальном размере и не понеся каких-либо существенных убытков.

Эффект одного участника-должника

Некоторые считают, что все описанные риски актуальны только для ООО с несколькими участниками. И если в ООО есть единственный владелец, то, как минимум, он не сможет выкупить заложенную долю по «действительной стоимости» (т.к. белорусский закон прямо запрещает такой выкуп со стороны единственного участника).

Однако, если внимательно присмотреться, то этот риск никуда не уходит. Понимая, что долги он не вернет, залогодатель может оперативно ввести в состав ООО нового формального участника, который к моменту обращения залогодержателя-кредитора может начать требовать выкупа заложенной доли. В результате, кредитор опять может столкнуться с тем, что получит лишь «действительную стоимость» доли в ООО, вместо ее рыночной.

Краткие выводы

С учетом всех проблем, описанных выше, при структурировании сделок и обеспечении обязательств должников бизнесу стоит исходить из того, что залог доли в уставном фонде ООО со стороны его учредителя, не является эффективным способом защиты прав кредитора. Вместо этого стоит обратить внимание на залог иных, более ликвидных активов, которые могут быть легко проданы с публичных торгов. Например, это может быть недвижимость или транспортные средства должника, его оборудование или объекты интеллектуальной собственности.