Добрый день, коллеги!
Одним из популярных методов обеспечения исполнения обязательств является залог корпоративных прав учредителем в компании, большинством из которых в Беларуси являются ООО. Однако, кредиторы, получая в качестве обеспечения такой актив, как доля в ООО, должны понимать, что действительная эффективность такого залога крайне невысока и стоит обратить внимание на залог иного имущества (недвижимости или оборудования).
Доля в уставном фонде ООО на первый взгляд многим кажется крайне удачным активом, который можно принять в залог от должника, и на который в случае неуплаты можно обратить взыскание. Залог доли часто используют при выдаче займов и кредитов компании, когда залогодателем выступает учредитель. Не редко она используется и при продаже бизнеса, когда покупатель обязан выплачивать продавцу цену в течение определенного срока (например, в течение года). Однако за залогом доли всегда следует ряд проблем, которые сводят его экономическую ценность к нулю.
Эффект залога
На практике встречается заблуждение, что в случае нарушения должником сроков оплаты кредитор станет владельцем заложенной доли и займет место среди учредителей. Однако, это далеко не так. Залог доли в белорусском ООО дает возможность кредитору лишь требовать продажи доли с публичных торгов, после чего он будет вправе получить вырученные на торгах денежные средства. Получить саму долю в ООО можно только в случае, если торги признаны несостоявшимися по причине неявки участников торгов или по причине отказа единственного участника от покупки.
Эффект времени
Прежде чем заложенная доля в ООО будет выставлена на торги, кредитор должен пройти дополнительные процедуры, предусмотренные законодательством. Во-первых, он должен будет доказать, что у должника не осталось иных активов, на которые суд может обратить взыскание, и единственный способ для него получить денежные средства – потребовать продажи заложенной доли с торгов. Например, получить документы об окончании исполнительного производства по взыскиваемому долгу в связи с недостаточностью или отсутствием иного имущества должника, что достаточно долгая процедура.
Во-вторых, до продажи доли в ООО кредитор должен обратиться к иным участникам и самому ООО с предложением выплатить ему стоимость заложенной доли. Решение об отказе или о согласии выплаты стоимости доли должно быть принято в течение 3 месяцев с момента предъявления требования кредитором.
Таким образом, к моменту, когда кредитор наконец добьется продажи заложенной доли с торгов, может пройти около полугода. А за этот период стоимость заложенной доли может значительно измениться.
Эффект стоимости
Из того, что до продажи заложенной доли в ООО кредитор должен обратиться другим участникам и самому ООО с предложением выплатить ему ее стоимость, возникает риск получения не рыночной цены актива, а его номинальной стоимости.
Дело в том, что белорусское законодательство предусматривает, что иные участники ООО и оно само могут выплатить кредитору не рыночную стоимость доли, а ее «действительную стоимость». Такая «действительная стоимость» равна стоимости чистых активов ООО, т.е. рассчитывается по формуле все активы минус все обязательства. А даже в самых успешных компаниях стоимость, рассчитанная по такой формуле в некоторые периоды может быть минимальной и явно не соответствовать рыночной стоимости (например, при высокой кредитной нагрузке на ООО). Иными словами, если должник-залогодатель находится в хороших отношениях с иными участниками ООО, то высока вероятность, что кредитору придется довольствоваться лишь «действительной стоимостью» заложенной доли, когда другие участники заявят о выплате. В свою очередь через некоторое время должник-залогодатель вполне может вернуться в структуру участников ООО, внеся новый вклад в минимальном размере и не понеся каких-либо существенных убытков.
