Здравствуйте!
На днях я писала об увеличении уставного капитала акционерного общества через увеличение номинала акций. Свои особенности есть у второго способа увеличения уставного капитала в акционерном обществе – путем выпуска дополнительных акций.
Такая новая эмиссия может преследовать различные цели: привлечение средств, вырученных при продаже акций, расширение состава участников, изменение соотношения «сил» в обществе. Разместить дополнительные акции можно только в пределах количества объявленных акций, закрепленного в уставе.
Кто принимает решение
Решение о дополнительной эмиссии может быть принято общим собранием акционеров (ОСА) либо советом директоров (наблюдательным советом) – если это полномочие предоставляет директорам устав. Поскольку в данном вопросе у ГК и Закона об АО единства нет (ст. 100 ГК предусматривает увеличение УК только решением собрания), предпочтительнее все-таки организовать собрание акционеров.
Количество голосов для принятия решения
Если решение о размещении доп. выпуска акций принимает ОСА, количество необходимых голосов различается в зависимости от способа размещения акций. При размещении путем закрытой подписки необходимо согласие, как минимум (в уставе можно предусмотреть больше), трех четвертей участников собрания.
Квалифицированное большинство в минимум 3/4 требуется также в случае доп. эмиссии путем открытой подписки, если предполагаемый выпуск составляет более 25% от уже размещенных бумаг.
Если в уставе не указано количество объявленных акций, акционеры могут внести изменения в устав о количестве объявленных акций на том же собрании одновременно с принятием решения о дополнительной эмиссии – для принятия этого решения потребуется все те же ? голосов. При внесении изменений в устав в части увеличения количества объявленных акций стоит не забывать о необходимости регистрации вносимых в учредительный документ изменений!
Когда решение о размещении акций принимается советом директоров, от них требуется полное единогласие по данному вопросу. Выбывшие члены СД не учитываются: законодатель, вероятно, под «выбывшими» имел ввиду оставивших свой пост вопреки собственной воле (другими словами, умерших) директоров. Во всяком случае, существует судебная практика обжалования решения о выпуске акций из-за отсутствия голосов директоров, ранее известивших общество о желании сложить свои полномочия по собственному желанию.
Содержание решения о выпуске дополнительных акций
Обязательные требования к содержанию решения о выпуске дополнительных акций включают:
- количество размещаемых дополнительных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа),
- способ размещения,
- цену размещения или порядок ее определения,
- форму оплаты акций, размещаемых посредством подписки,
- иные условия размещения (в зависимости от ситуации, о части из них будет сказано ниже).
Конкретную стоимость размещаемых акций можно не указывать, а предусмотреть, что цена или порядок определения цены будут установлены советом директоров позднее (но не позже начала размещения ценных бумаг).
При дополнительной эмиссии есть возможность предусмотреть эмиссионную стоимость акций выше номинала (ниже номинала цена размещения быть не может). В такой ситуации у компании возникнет эмиссионный доход (не облагается налогом на прибыль в силу пп. 1 п. 1 ст. 277 НК РФ, относится к добавочному капиталу организации, увеличивающему показатель чистых активов общества).
Источники финансирования дополнительного выпуска
1) Допэмиссия может быть проведена за счет имущества общества (ряд требований в таком случае совпадают с ситуацией увеличения номинальной стоимости бумаг). В таком случае новые акции должны быть распределены между акционерами – собственниками акций той или иной категории или типа пропорционально количеству акций, принадлежащих соответствующему акционеру. Разместить дополнительные акции так, чтобы получились дробные, законом запрещено.
2) акции можно оплатить денежными средствами, ценными бумагами, иным имуществом, а также имущественными либо иными правами, имеющими денежную оценку.
Вместо оплаты возможен вариант зачета денежных требований к обществу, но в таком случае акции в обязательном порядке должны размещаться путем закрытой подписки. Возможность использовать денежное требование к обществу в качестве оплаты за акции должна прямо предусматриваться решением о дополнительной эмиссии.
Важно помнить, что в уставе могут присутствовать ограничения касательно видов имущества, которым возможно оплатить акции. Кроме того, некоторые виды имущества или имущественные права нельзя использовать для оплаты акций в силу закона: например, права постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, права аренды земельных участков в особых экономических зонах, аренды участков лесного фонда. Особые правила существуют для оплаты акций акционерных инвестиционных фондов.
Если дополнительные акции оплачиваются неденежными средствами, необходима его денежная оценка. Оценка, проведенная советом директоров общества, не может превышать сумму, указанную независимым оценщиком при определении рыночной стоимости имущества. В решении об увеличении УК и формируемом на его основе решении о выпуске ценных бумаг должен быть подробно и четко предусмотрен порядок привлечения оценщика и определено имущество, которое может использоваться для оплаты акций.
Для лиц, пользующихся преимущественным правом приобретения акций, может устанавливаться льготная цена. Такая цена, однако, не может отклоняться от цены для других покупателей более, чем на 10% (и, опять же, не может быть ниже номинала акций).
Кажется достойным внимания тот факт, что если в определенный период ФСФР полагала, что в ситуации, когда чистые активы АО отрицательны, увеличение УК невозможно никаким способом, позднее гос. орган изменил свое мнение и сформулировал в письме от 27.03.2012 г. № 12-ДП-03/12363 (во вложении) свою позицию, признав возможность увеличения уставного капитала путем выпуска новых акций для покрытия убытков.
Способы размещения
- посредством подписки (открытой – когда акции продаются всем желающим, либо закрытой – когда список потенциальных приобретателей размещаемых бумаг определен заранее);
- путем конвертации;
- с помощью распределения акций между акционерами (только в том случае, если дополнительная эмиссия осуществляется за счет имущества общества).
В настоящее время действуют нормы, позволяющие открытым АО проводить размещение посредством открытой и закрытой подписки (в отношении последней могут быть ограничения), закрытым АО – только с помощью закрытой подписки.
В случае, если акции размещаются среди определенного круга лиц, участники подписки могут определяться по каким-либо критериям, либо путем указания данных конкретных инвесторов (подробнее – в п. 7.2.10 Стандартов Эмиссии).
Размещение дополнительных акций (другими словами, внесение сведений в реестр акционеров) возможно при условии их полной оплаты.
В случае размещения акций посредством подписки срок размещения, по общему правилу, должен не превышать год с момента государственной регистрации выпуска (существует возможность последовательного ежегодного продления так, чтоб общий срок в любом случай не стал более трех лет). Если проводится закрытая подписка только среди действующих акционеров общества пропорционально размеру их доли в УК, то в случае отказа кого-то из акционеров от приобретения дополнительных акций, соответствующее количество акций остаются неразмещенными. В решении о дополнительной эмиссии можно предусмотреть право других участников подписки выкупить эти бумаги.
При открытой подписке право в преимущественном порядке купить акции есть у действующих акционеров компании – пропорционально количеству уже имеющихся акций того же типа (категории).
При закрытой подписке, если акции распространяются не только среди акционеров, у тех из них, кто голосовал против размещения или не голосовал вообще, также есть преимущественное право купить акции пропорционально своему пакету.
Пока не истек срок действия данного права, размещение акций среди остальных потенциальных покупателей запрещено.
О том, что у акционера возникло право преимущественного выкупа размещаемых бумаг, его необходимо уведомить.
Список участников общества, у которых возникает преимущественное право, составляется либо на основании данных реестра на дату составления списка лиц для участия в собрании, одобрившем доп. эмиссию, либо, если решение о выпуске принималось советом директоров, – на основании данных реестра на дату принятия соответствующего решения.
Уведомления, составленные в соответствии с требованиями ст. 41 ФЗ об АО, направляются соответствующим лицам в порядке и способом, которым производится извещение о собрании в обществе. Срок действия преимущественного права закреплен в законе в зависимости от ситуации.
Для реализации преимущественного права необходимо направить обществу заявление с приложением документа об оплате (не считая ситуаций, когда по условиям размещения предполагается оплата в другой срок).
Порядок и последовательность фактических действий при эмиссии уже рассматривался ранее.
В ситуациях, когда дополнительные акции размещаются путем закрытой подписки, есть риск того, что договоры о выкупе акций приобретателями окажутся сделками с заинтересованностью: если покупатель уже владеет 20% в УК и более, если акции намерен купить генеральный директор или член совета директоров и т.д. В таком случае необходимо дополнительное одобрение таких сделок в предусмотренном законом об АО порядке (гл. XI закона).
Отсутствие соответствующего одобрения может послужить основанием для отказа в регистрации выпуска акций. В целом, вопрос о том, в каком случае возникает заинтересованность, является дискуссионным.
Встречается мнение, что желательно, по возможности, одобрить любые сделки при размещении акций, которые формально попадают под признаки заинтересованных.
В заключение стоит заметить, что Закон об АО (и согласная с ним судебная практика) не наделяет миноритариев правом требования выкупа принадлежащих им акций в связи с тем, что в обществе было принято решение об увеличении УК путем доп. эмиссии. Логика следующая: раз у таких акционеров есть равное со всеми другими подписчиками право на покупку новых акций, то и интересы их никак не ущемляются.
Честно скажу, мне лично это кажется не вполне справедливым: в ситуациях существенного увеличения уставного капитала у акционеров с маленьким пакетом (который в силу размера не позволяет влиять на принятие самого решения о доп. эмиссии) может не оказаться средств для оплаты размещаемых бумаг.
