Привет, Регфорум!
Недавно на Регфоруме возник небольшой спор, как же правильно указывать, «избрание директора на должность» или «назначение директора на должность» при необходимости продления его полномочий. И, соответственно, «переизбрание директора» или «продление полномочий директора».
Поскольку по теме продления полномочий постов не было вообще, считаю нужным написать подробнее об этой процедуре, заодно стоит разобраться, как звучит правильно, и как звучит привычно.
Сразу же оговорюсь, что статья 40 ФЗ «Об ООО» прямо говорит нам, что лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (ЕИО, традиционно его называют «директор» или «генеральный директор») на должность свою избирается. И избирается он тем органом юридического лица, который на это уполномочен уставом. Чаще всего это общее собрание участников (ОСУ), но возможны варианты, если
«решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества».
Однако почему же в подавляющем большинстве случаев говорят о назначении ЕИО на должность? А также о переназначении или о продлении полномочий директора?
Возможно, ответ кроется в той же статье 40, пп. 3 п. 3, где сказано, что ЕИО
«издает приказы о назначении на должности работников общества»
Поскольку директор (чтобы не частить с набившей оскомину аббревиатурой «ЕИО», предлагаю называть его так), это тот же работник, получающий заработную плату, с ним тоже должен быть заключен трудовой договор. Получается, его тоже нужно назначить на должность, но поскольку он сам издает такие приказы, то сам себя он и назначает.
Косвенно необходимость заключения трудового договора с директором подтверждает статья 275 ТК РФ. По крайней мере, я не увидел в ней возможности этого не делать. И кстати в ней же сказано, что:
«Трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другое)».
Вопрос, что имеет приоритет, ТК РФ, по сути своей федеральный закон, или ФЗ «Об ООО», который также является федеральным законом. Все-таки закон об ООО это специальный закон, а ТК РФ в данном случае дает общие сведения, как может быть в различных ОПФ. Поэтому все-таки правильно будет «избрание директора в ООО».
Хотя, п. 4 все той же ст. 40 утверждает, что
«Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа».
Кто мешает прописать в уставе и в договоре с директором именно о продлении его полномочий, а не о переизбрании?
Поскольку привычнее для большинства звучит именно «назначение на должность», или «продление полномочий» директора, то в рамках этой публикации будем пользоваться этими, с позволения сказать, устоявшимися выражениями.
Согласно части второй статьи 59 ТК РФ, с руководителем организации можно заключить как срочный трудовой договор, так и бессрочный. Определяется это уставом организации. Поскольку большинство уставов содержит «стандартный» срок 5 лет (и особо его никто не меняет), то раз в 5 лет, при одном и том же лице на посту единоличного исполнительного органа в ООО, возникает задача продлить его полномочия. Или избрать его заново, если выражаться правильно.
Нужно созвать ОСУ, если участников несколько, или принять решение единственному участнику о переизбрании директора на должность. Далее продлевается трудовой договор — согласно абз. 4 ст. 58 ТК РФ, если срочный трудовой договор не был расторгнут сторонами в связи с его истечением, то он считается автоматически пролонгированным, и становится договором, заключенным на неопределенный срок.
Копии протокола/решения рассылаются контрагентам, в банки, в общем, уведомляются все заинтересованные лица.
Есть мнение, что при истечении срока полномочий ЕИО, лицо, исполняющее его обязанности, должно уволиться. А после переизбрания — снова должно быть принято на работу, с занесением всех необходимых записей в трудовую книжку. На наш взгляд, лучше до такого не доводить, проводить ОСУ/принимать решение до истечения срока полномочий. Тем более, согласно п. 2 ст. 35 ФЗ «Об ООО», исполнительный орган общества сам может созвать ОСУ.
Государственную регистрацию при продлении полномочий генерального директора проводить не нужно, налоговая по этому поводу говорит следующее:
Вопрос: Нужно ли представлять в регистрирующий орган сведения о продлении полномочий лица, имеющем право действовать без доверенности от имени юридического лица?
Ответ: В случаях, когда изменения сведений о лице, имеющем право действовать без доверенности от имени юридического лица, содержащихся в государственном реестре, не происходит (при продлении полномочий указанного лица), представления в регистрирующий орган Заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (форма № Р14001) не требуется.
Источник: Пункт 5 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ«О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;
Письмо ФНС России от 21.01.2011 № ПА-3-6/114.
Кстати ФНС и в этом ответе, и в указанном письме, пишет про продление полномочий, а не переизбрание. Что, конечно, не ставит это выражение в ранг правильного, просто оно общеупотребимое.
Недавно приведенная в одном комментарии судебная практика также указывает на «продление полномочий» (спасибо участнику Aus).
Документы по теме:
«избрание или назначение на должность»
«Поэтому все-таки правильно будет «избрание директора в ООО»»
директор каким образом делает это с работником?«издает приказы о назначении на должности работников общества»
На общем собрании участники руководителя избирают, а избранный руководитель уже по Приказу назначает себя в должности, ИМХО вот так всё должно быть.
типа сам себя орденом награждает«избранный руководитель уже по Приказу назначает себя в должности»
А если участник один- то в решении тоже избирает генерального директора?
По Уставу и Закону об ООО- избирается. Но в случае с решением у меня дилемма- как можно избрать единственным участником? Я бы тоже написала «единственный участник решил назначить на должность». Но это вне любого регламента.
Я лишь указал, что в практике не столь сурово придираются к наличию или отсутствию конкретной формулировки "избрать", используются и иные, в том числе "продлить полномочия". Значение имеет только то, что соответствующий орган управления выбирает некое лицо и наделяет его полномочиями единоличного исполнительного органа. Как это выражено языковыми средствами - дело в общем-то второстепенное в корпоративном праве. Вполне очевидно, что под продлением полномочий директора имеется в виду избрание директором того же лица на новый срок. Но тем не менее желательно выражаться яснее, избегать спорных моментов. Формулировка "избрать" оптимальна для всех случаев.«Недавно приведенная в одном комментарии судебная практика также указывает на «продление полномочий» (спасибо участнику Aus).»
даже для обществ с единственным участником?«Формулировка "избрать" оптимальна для всех случаев.»
По окончании срока действия трудового договора он должен быть прекращен и заключен новый трудовой договор, основанием, для заключения которого будет являться избрание на должность генерального директора
